Технике медијације су методе рада које медијатор користи да би померио стране са фиксних позиција на изводљив споразум. У Холандији је медијација добровољна, не постоји општи закон о медијацији који регулише ову професију, и ништа што медијатор ради није само по себи обавезујуће. Оно што обавезује стране јесте споразум о поравнању који потписују на крају, „vaststellingsovereenkomst“ из члана 7:900 Грађанског законика. Техника одређује да ли ћете успети; израда одређује да ли ће бити оправдана.
Где је медијација у холандском праву
Не постоји закон који лиценцира медијаторе или прописује поступак медијације. Узастопни законодавни покушаји да се један створи су одустали, а професија је организована приватно: регистар „MfN“ и упоредиви регистри утврђују захтеве за обуку, кодекс понашања и поступке за жалбе и дисциплинске поступке, а судови и Одбор за правну помоћ раде са регистрованим медијаторима. Судија може покренути питање медијације у било којој фази поступка и упутити странке на судски одсек за медијацију, али их не може приморати да учествују или да постигну нагодбу. Уговорна клаузула која обавезује странке да медијирају пре покретања парнице такође не затвара врата суда, иако њено игнорисање може утицати на начин на који се трошкови решавају.
Та добровољност је разлог зашто је техника толико важна. Медијатор нема моћ да наложи откривање информација, да саслуша сведоке или да наметне исход. Једина расположива полуга је квалитет процеса: да ли се стране осећају саслушаним, да ли се стварни интереси појављују и да ли је алтернатива споразуму реално процењена. Пет приступа наведених у наставку су они који се најчешће користе у холандској пракси, а искусни медијатори се крећу између њих унутар једног случаја уместо да бирају један. Наш преглед алтернативно решавање спорова у Холандији ставља медијацију поред арбитраже и обавезујућих савета.
Техника један: раздвајање позиција од интереса
Први потез у скоро свакој медијацији јесте да се стране скрену са њихових изнетих захтева и пређу на разлоге који стоје иза њих. Став је оно што неко каже да жели; интерес је разлог зашто то жели, а интереси су много чешће компатибилни него ставови. уговорни спор Једна страна може инсистирати на тренутној уплати у целости, док друга инсистира на дугом одлагању. Иза тих позиција може стајати добављач са акутним проблемом ликвидности и купац чији приговор није износ већ време плаћања једне рате, а договор који следи је распоред плаћања који ниједна страна не би предложила као почетну позицију.
Медијатор постиже циљ структурираним питањима, а не убеђивањем: шта овај новац може да уради за вас, шта се дешава у вашем послу ако се ово не реши у овом кварталу, шта бисте морали да објасните свом одбору. Ова техника такође има дијагностичку функцију. Ако страна не може да артикулише никакав интерес осим што се докаже да је у праву, случај можда уопште није погодан за медијацију, а то је вредно утврдити у првој сесији, а не у четвртој.
Техника два: фацилитативна медијација, где медијатор води само процес
Фацилитативна медијација је доминантан модел у Холандији и онај по коме раде судски одељења за медијацију. Медијатор структурира разговор, поставља основна правила, одлучује када ће се прећи са заједничких сесија на одвојене састанке са сваком страном и одржава дневни ред у току, али не даје мишљење о суштини и не предлаже решење. Стране задржавају контролу и над садржајем и над исходом; медијатор је одговоран само за процес.
Вештина лежи у редоследу. Разрешавање сукоба долази пре истраживања интереса, истраживање интереса пре генерисања опција, и генерисање опција пре било каквих преговора о томе коју опцију усвојити. Странке којима је дозвољено да започну преговоре у првом сату обично зађу у ћорсокак у другом. Одвојене сесије, познате као стручна састанка (cocus), користе се за тестирање стварног профита стране, а да се он не призна преко стола, а све што је речено на стручној састанку остаје тамо осим ако се страна не договори другачије. То правило поверљивости је ствар споразума о медијацији, а не општег закона, због чега мора бити записано.
Трећа техника: трансформативна медијација, где је однос поента
Трансформативна медијација има за циљ две ствари пре него што циља на поравнање: оснаживање, што значи да свака страна поново стекне осећај да може сама да одлучује, и признање, што значи да је свака страна у стању да призна перспективу друге стране без умањивања њених заслуга. Медијатор прати тренутке када било шта постаје могуће и успорава разговор како би им омогућио да се догоде, уместо да усмерава ка договору.
Заслужује своје место тамо где ће стране и даље морати да се носе једна са другом након тога: пословни партнери који се не разилазе, породични бизнис, заједнички родитељи, комшије, раднички савет и управни одбор. У тим случајевима, споразум који решава постојећи спор, а оставља образац нетакнутим, једноставно производи следећи спор. То је погрешна техника тамо где је однос заиста завршен и брзина је битна, а лоше се уклапа тамо где једна страна користи процес да продужи контакт. Наш чланак о колаборативни развод описује сродан приступ у породичним питањима.
Техника четири: евалуативна провера стварности
У евалуативној медијацији, медијатор, обично адвокат, даје странама образложење о томе како би спор вероватно био процењен на суду и колико би парница коштала и трајала. Користи се када су преговори застали на некомпатибилним ставовима о правном положају, а не на емоцијама, што је типично за комерцијалне, осигуравајуће и грађевинске спорове.
Ова техника носи највећи ризик од свих пет, јер у тренутку када медијатор да мишљење, страна која чује мање добродошлу половину може закључити да медијатор више није неутралан. Три мере заштите чине је изводљивом. Затражите изричиту сагласност страна пре него што дате било какву процену и забележите ту сагласност. Процените оба случаја, укључујући слабости у положају стране коју очигледно фаворизујете. И јасно наведите да је ово процена низа вероватних исхода, а не предвиђање, и да одлука остаје у потпуности њихова. Медијатор који не може да уради сва три треба да остане фацилитативни.
Техника пет: преобликовање наратива
Спорови се носе причама. Свака страна долази са извештајем о томе шта се догодило, ко је то узроковао и шта би то исправило, а ти извештаји су обично интерно конзистентни и међусобно некомпатибилни. Наративна техника ради на извештају, а не на тврдњи: медијатор извлачи сваку верзију у потпуности, а затим поставља питања која ослобађају простор за трећи извештај у којем је проблем, а не друга страна, противник.
Практични алати су уобичајени. Питајте о периодима када је однос функционисао и шта је тада било другачије. Питајте шта би рекао неутрални посматрач са стране који посматра целу историју. Преформулишите непријатељску опаску у смислу потребе коју изражава. Ово је техника која највише функционише у међукултурним и међународним досијеима, где исто понашање носи веома различита значења, и у дуготрајним сукобима где је оригинални инцидент претекао историјом сукоба око њега.
Поверљивост: шта је заправо заштићено
Поверљивост је разлог зашто странке слободно говоре у медијацији, и она је слабија него што већина људи претпоставља. Не постоји општа законска професионална привилегија за медијаторе у холандским грађанским поступцима упоредива са оном коју имају адвокати, нотари и лекари. Оно што штити процес је сам споразум о медијацији: странке и медијатор се писмено обавезују да неће откривати оно што је речено или представљено, да неће позивати медијатора као сведока и да неће користити документа креирана за медијацију у каснијим поступцима. Та обавеза је уговор и вреди је појачати клаузулом о казни, јер је штету за кршење поверљивости тешко квантификовати.
Следе две практичне последице. Не уносите у медијацију ништа што не бисте могли да преживите да видите цитирано и будите прецизни у вези са тим који су документи обухваћени, јер документ који постоји независно од медијације не постаје привилегован тиме што је предат у њој. За прекограничне спорове унутар Европске уније примењује се посебан имплементациони закон за Европску директиву о медијацији и пружа сопствену заштиту.
Од споразума до резултата који можете спровести
Медијација се завршава, ако успе, споразумом о потпуном споразуму о поравнању према члану 7:900 Грађанског законика: споразумом којим стране решавају оно што је било неизвесно или спорно између њих и обавезују се на тај споразум, чак и када он одступа од онога што би им закон иначе дао. Та последња карактеристика је њена снага и опасност, и зато израда заслужује исту пажњу као и медијација. Дефинишите шта је решено, а шта није, изричито се бавите коначношћу и међусобним ослобађањем од обавеза и наведите шта се дешава ако се пропусти рата. Наш водич за вастстеллингсовереенкомст и на шта треба пазити пролази кроз стандардне клаузуле.
Потписана нагодба сама по себи није извршна. Да бисте је могли спровести без нове тужбе, потребна вам је извршна исправа: или се нагодба евидентира у нотарском запису, или, тамо где је поступак већ у току, евидентира је суд како би се сам записник могао спровести. Тај корак је лако организовати у том тренутку, а скупо га је поправити накнадно. Такође, обратите пажњу на рок застарелости. Покретање медијације само по себи не зауставља течење холандског рока застарелости, тако да тамо где је потраживање близу застарелости, прекидате га писмено у складу са чланом 3:317 Грађанског законика пре почетка медијације. За прекограничне европске спорове, имплементациони закон обуставља рок док медијација траје, што је управо разлог зашто је ова разлика важна.
Када је медијација погрешан пут
Медијација није универзално решење, а правни саветник који је препоручује у сваком случају не доприноси много. Лоше функционише тамо где постоји озбиљан дисбаланс моћи или информација који процес не може да исправи, где је једној страни потребна ауторитативна пресуда о принципијелном питању која ће регулисати будуће случајеве, где се мера мора хитно добити и само поступак привремене мере ће бити довољан, и где прошло понашање чини мало вероватним да ће се добровољни споразум поштовати. Такође је лоше решење када страна није слободна да се нагоди, на пример, зато што осигуравач или надзорни одбор имају право на одлуку.
У радним питањима медијација заузима посебно место, како у уобичајеним сукобима на радном месту, тако и тамо где лекар компаније идентификује радни спор иза одсуства због болести, и често је пут до преговарачког изласка, а не до судског поступка; наши чланци о медијација у радним споровима и на ефикасно коришћење медијације у радним споровима Улазимо у то. У породичним стварима је близу стандарда, а за родитеље малолетне деце израђује план родитељства који суд захтева, као што смо навели у развод путем медијације.
Избор медијатора и припрема сесије
Прво проверите регистар: регистрација вам показује да је медијатор испунио услове за обуку и да подлеже кодексу понашања и поступку за жалбе. Затим проверите подобност. Комерцијални предмет са спором око процене вредности у сржи захтева другачијег медијатора од сукоба између акционара који су истовремено и браћа и сестре. Директно питајте са којим од горе наведених приступа медијатор ради и како поступа са захтевом за процену, јер желите да се на то одговори пре сесије, а не током ње.
Припрема је место где се највише добија или губи. Утврдите своју најбољу алтернативу ако се не постигне договор, у конкретним условима, укључујући колико би парница реално коштала и колико би трајала. Одлучите ко ће присуствовати и уверите се да та особа може заправо да обавеже странку. Унапред се договорите о накнадама и како се оне деле, о поверљивости и о томе да ли су присутни саветници. Понесите документа која су важна и будите спремни да објасните своје интересе уместо да понављате свој захтев. Уколико испуњавате услове за субвенционисану правну помоћ, медијација са регистрованим медијатором може бити покривена грантом за медијацију од стране Одбора за правну помоћ.
Law & More делује као медијатор и саветник уз медијацију, у комерцијалним, радним и породичним питањима, на холандском и енглеском језику. Ако разматрате медијацију у односу на поступак, контактирајте нашег тим за медијацију in Eindhoven or Amsterdam тако да се избор може направити на основу заслуга вашег досијеа, а не на основу општих очекивања.
Како Law & More може вам помоћи у вези са овим, објашњено је на нашем грађански адвокат страна.
