Кршење санкција Русији је кривично дело у Холандији. Кршење рестриктивних мера ЕУ је економски преступ према Sanctiewet 1977, читаном заједно са Wet op de economische delicten, а намерно кршење носи максималну казну од шест година затвора за укључене појединце, као и новчану казну за компанију. Подједнако важно за већину предузећа, санкција не само да ствара ризик од кривичног гоњења: она мења уговоре које већ имате. Извршење може постати забрањено преко ноћи, плаћања могу бити блокирана, а друга страна може изгубити право да било шта потражи.
Овај чланак наводи шта руски пакет заправо забрањује, како функционише тест власништва и контроле и шта се дешава са уговором који је већ на снази када уговорна страна или производ постану санкционисани. Што се тиче спровођења, имамо посебан чланак о кривичном спровођењу међународних санкција , а за изградњу интерних контрола које вас спречавају да упаднете у невоље, погледајте наше смернице о усклађености са санкцијама за предузећа која тргују са Русијом, Ираном и Кином.
Шта пакет санкција против Русије заправо садржи
Две уредбе Савета обављају највећи део посла, а оне функционишу различито.
Уредба (ЕУ) бр. 269/2014 је уредба о листи. Она наводи имена појединаца и ентитета чија су средства и економски ресурси замрзнути и забрањује им стављање на располагање средстава или економских ресурса, директно или индиректно. То је лично: питање је са ким имате посла.
Уредба (ЕУ) бр. 833/2014 је секторски пропис. Он забрањује категорије активности без обзира на то ко је уговорна страна: извоз робе двоструке намене, напредне технологије, машина и индустријских инпута; увоз нафте, угља, челика, злата и све већег броја других производа; низ финансијских трансакција; и пружање одређених услуга руској влади или ентитетима основаним у Русији, укључујући рачуноводство, ревизију, пореско саветовање, пословно и управљачко консултантство, односе с јавношћу, ИТ и, уз дефинисане изузетке, правне саветодавне услуге. То је трансакционо: питање је шта радите.
Оба су директно применљива у Холандији. Не постоји холандски имплементациони закон који би се консултовао за саме забране; Sanctiewet 1977 обезбеђује спровођење, структуру лиценцирања и кривичну одговорност, док суштина долази директно из Брисела и мења се са сваким пакетом.
Пакети и зашто је верзија важна
Рестриктивне мере су продужаване у узастопним пакетима од фебруара 2022. године, при чему је сваки мењао две уредбе уместо да их замењује. Двадесет први пакет је усвојен 23. јула 2026. године и ступио је на снагу следећег дана, продужавајући рокове за продају и укидање инвестиција за неколико категорија до краја 2027. године и додајући додатна трговинска и финансијска ограничења.
Практична последица је да је консолидовани текст снимак, а не закон. Провера уговорне стране у односу на листу преузету пре три месеца није усклађеност, а интерна политика која наводи број пакета је застарела у тренутку када се појави следећи. Оно што треба документовати јесте процес, укључујући датум када је свака провера извршена и у односу на коју верзију листа, јер ће то тражити истрага. Наш преглед додатних санкција против Русије прати шта су узастопни пакети додали.
Ко је везан
Прописи обавезују све на територији Европске уније, све држављане ЕУ где год да се налазе, сваку компанију основану у складу са законом државе чланице и свако пословање које се у целини или делимично обавља унутар Уније. Холандско пословно друштво је стога обавезано мерама Русије за своје активности широм света, а холандски држављанин који ради у иностранству за страног послодавца остаје лично обавезан.
Домет иде даље од тога. Према члану 8а Уредбе 833/2014, оператер из ЕУ мора да уложи максималне напоре како би осигурао да компаније ван ЕУ, које поседује или контролише, не поткопавају мере. Та обавеза је обавеза усмерена ка резултатима, а не објективна одговорност, али то значи да холандска матична компанија не може да третира подружницу у трећој земљи као да је ван своје одговорности и требало би да буде у стању да покаже које је кораке заправо предузела.
Тест власништва и контроле: педесет процената, а не двадесет пет
Најскупља грешка у пракси санкција је примена погрешног прага. Компанија која сама није котирана на берзи ипак је обухваћена замрзавањем имовине ако је поседује или контролише лице или ентитет са листе. Према европским смерницама о спровођењу рестриктивних мера, власништво значи држање педесет процената или више власничких права или већинског удела, директно или индиректно, укључујући и кумулативна удела неколико лица са листе. Контрола је посебан и шири критеријум, који обухвата овлашћење за именовање или смењивање већине управног одбора, могућност одређивања коришћења имовине, доминантан утицај путем уговора или оснивачког акта и упоредиве аранжмане. Контрола може постојати без икаквог власништва над акцијама.
Двадесет пет процената је другачији праг од другог режима. То је ниво на којем се физичко лице квалификује као крајњи стварни власник према Wwft-у и правилима о спречавању прања новца, и нема никакве везе са тим да ли је ентитет захваћен замрзавањем. Предузећа која проверавају на двадесет пет процената, јер је то бројка коју користи њихов софтвер за увођење у систем, претераће у извештавању у једном смеру и, што је још опасније, пропустиће ентитете који су контролисани, а нису у власништву. Наш чланак о истрази KYC-а према Wwft-у наводи UBO тест и зашто то није провера санкција.
Из овога следе још две тачке. Прво, анализа мора да прође кроз цео ланац, јер власништво може бити индиректно, а контрола може бити два или три нивоа више. Друго, позиција се мења без претходне најаве: уговорна страна која је била чиста на дан уговора може бити ухваћена на дан када се њен крајњи акционар котира на берзи, а ништа у вашем уговору се неће променити.
Шта санкције раде уговору који је већ на снази
Ту већина холандских предузећа заправо осећа мере. Уговор је закључен законито, роба је напола испоручена, рата је плаћена, а затим пакет стиже. Затим се редом постављају четири питања: можете ли и даље испунити обавезу, морате ли и даље испунити обавезу, ко сноси губитак и можете ли се извући.
Извођење постаје забрањено
Тамо где пропис забрањује управо оно што уговор захтева, обавеза се не може законито извршити. Према холандском праву, то је неприписиви пропуст: дужник не може да изврши, а препрека није нешто за шта он сноси ризик, тако да поверилац не може да захтева накнаду штете или одређено испуњење. Оно што поверилац обично може да уради јесте да раскине уговор, чиме се он поништава и стварају обавезе за поништење онога што је већ извршено. Уговорна клаузула о вишој сили може ово регулисати другачије, а многи уговори о испоруци дефинишу вишу силу довољно уско да искључе измене закона, тако да се клаузула мора прочитати пре него што се позове на закон.
Споразум који захтева забрањено извршење је такође сам по себи рањив. Уговор чији је садржај или извршење у супротности са обавезном законском одредбом је ништаван, а прописи о санкцијама су у том смислу обавезни. Разлика је важна: уговор који је ништаван никада није произвео обавезе, док уговор који је постао немогућ за извршење наставља да постоји и мора се раскинути. Које од та два решења се примењује зависи од тога да ли је забрана постојала у тренутку закључења уговора.
Непредвиђене околности и поновни преговори
Тамо где извршење није забрањено, али је постало радикално отежавајуће, доктрина непредвиђених околности у члану 6:258 Бургерлијк Ветбоека (Burgerlijk Wetboek) дозвољава суду да измени или раскине уговор, у целости или делимично и са ретроактивним дејством ако то жели. Санкције, контрасанкције и колапс платног канала могу се квалификовати, али је лествица висока. Околност не сме бити предвиђена у уговору, а страна која се на њу позива мора показати да друга страна не може разумно очекивати да ће уговор остати непромењен. Од фебруара 2022. године тај аргумент је постао знатно тежи за уговоре закључене након што су мере почеле, јер је ризик до тада био предвидљив. Добро састављена клаузула о тешкоћама или поновном преговарању остаје бољи пут.
Клаузуле о суспензији, раскиду и санкцијама
Многи комерцијални уговори сада садрже клаузулу о санкцијама која даје право страни да обустави или раскине уговор ако друга страна, или било ко у њеном ланцу власништва, буде котиран на берзи или ако би извршење прекршило рестриктивне мере. Тамо где таква клаузула постоји, она обично одлучује о стварности. Тамо где не постоји, опције су опште: обустава извршења када друга страна не може да испуни своју страну, раскид због неизвршења и раскид уз отказни рок у уговору који теку, што према холандском праву није увек доступно по вољи и може захтевати довољно озбиљан разлог и разуман отказни рок.
Две тачке формулације захтевају пажњу када се уговори поново преговарају. Клаузула треба да покрива индиректну изложеност, тако да важи и у случајевима када другу страну контролише лице које је на берзи, а не она сама је на берзи, и требало би да прави разлику између суспензије и раскида, јер трајни излазак није увек у интересу стране која мора да га затражи. Такође би требало јасно да наведе шта се дешава са већ плаћеним износима и са већ испорученим добрима.
Правило о забрани потраживања
Члан 11. Уредбе 833/2014 садржи одредбу која се често занемарује, а која може да одлучи цео спор. Ниједан захтев у вези са уговором или трансакцијом чије је извршење погођено мерама не може бити задовољен, ако га је поднео руски владин орган, руска физичка или правна особа, или особа која делује преко или у име једног од њих. То обухвата захтеве за одштету, за надокнаду штете, по гаранцији и за исплату обвезнице. Ефекат је да је холандско предузеће које престане са пословањем због санкција заштићено од захтева руске друге стране, а терет доказивања да се правило не примењује лежи на подносиоцу захтева. То је такође разлог зашто су се неке руске стране окренуле парницама у Русији и зашто је извршност руске пресуде у Холандији питање које треба размотрити пре почетка поступка, а не након тога.
Периоди смањења трошкова и одступања
Пакети санкција обично садрже прелазне одредбе које дозвољавају извршење уговора закључених пре одређеног датума током ограниченог периода након тога, а двадесет први пакет је продужио неколико тих рокова. Ти рокови за престанак важења су сигуран излаз из наслеђеног уговора и тумаче се стриктно: обично се примењују само на уговоре закључене пре рока, укључујући помоћне уговоре неопходне за њихово извршење, и само до наведеног датума.
Поред тога, већина забрана има одступања за која надлежни орган може дати овлашћење, на пример у хуманитарне сврхе, за продају постојећег удела, за обуставу пословања или за исплату дугованих износа по основу претходног уговора. У Холандији ови захтеви се подносе Министарству спољних послова, док царина управља извозом и увозом. Захтеви захтевају време и комплетну документацију, тако да захтев поднет недељу дана пре рока за испоруку пошиљке неће је спасити. Када је у питању замрзнути рачун, може бити потребно овлашћење Министарства финансија за ослобађање средстава.
Обавезе које се односе на ваше уговорне одредбе
Неке од мера не само да забрањују понашање; оне диктирају шта ваши уговори морају да кажу.
Најјаснији пример је обавеза забране поновног извоза у члану 12г Уредбе 833/2014. За дефинисане категорије осетљиве робе и технологије, извозник из ЕУ који продаје другој страни у трећој земљи мора уговорно забранити тој другој страни да поново извози робу у Русију или за употребу у Русији и мора да обезбеди одговарајуће правне лекове у случају кршења, укључујући раскид уговора и значајну казну. Извозник такође мора да обавести надлежни орган ако сазна за кршење уговора. Уговор који изоставља ову клаузулу сам по себи представља кршење уговора, сасвим независно од тога шта се дешава са робом.
Уз то постоји опште очекивање дужне пажње у ланцу снабдевања. Тамо где је роба позната по томе што је преусмерена, од извозника се очекује да размотри вероватноћу наведене крајње употребе, неуобичајено рутирање кроз земље чија је трговина са Русијом нагло порасла, путеве плаћања који се не подударају са трансакцијом и контрагенте без историје у вези са дотичним производима. Документовање питања која сте поставили и одговора које сте добили је оно што разликује предузеће које је преварено од оног које није желело да зна, и та разлика је управо оно што одређује да ли се кршење третира као намерно.
Ограничења услуга имају своје уговорне последице. Уколико холандски саветник, рачуновођа или добављач ИТ услуга има текући ангажман са ентитетом основаним у Русији, питање није само да ли се може преузети нови посао, већ и да ли се постојећи ангажман може наставити, а изузеци су уски. За адвокате, заступање у судским, управним или арбитражним поступцима и савети потребни за процену усклађености са правом ЕУ остају дозвољени; општи комерцијални саветодавни рад није.
Плаћања, банке и замрзнута средства
Чак и тамо где је основна трансакција законита, новац се не сме кретати. Холандске банке примењују сопствену склоност ка ризику поред прописа, а плаћање ка или из земље повезане са заобилажењем закона се рутински одлаже, враћа или одбија. То је комерцијална одлука банке, а не законска забрана, и постоји ограничен простор да се то принуди, иако банка која прекида цео однос и даље мора да поштује своју дужност пажње.
Уколико средства заиста припадају наведеном лицу или ентитету у власништву или под контролом таквог лица, она се замрзавају по сили закона. Замрзавање није конфискација: имовина остаје власништво власника, али се не може користити или ставити на располагање. Свако ко држи таква средства, укључујући банку, нотара који држи новац у ескроу рачуну или компанију која има обавезу плаћања према наведеном лицу, мора пријавити држање надлежном органу и не сме исплаћивати. Плаћање наведеном лицу је само по себи кршење уговора, због чега је исправан одговор на фактуру од новонаведеног добављача замрзавање и пријављивање, а не брзо решавање пре него што ситуација постане незгодна.
Санкције и обавезе у вези са спречавањем прања новца се овде у великој мери преклапају. Трансакција која указује на покушај заобилажења рестриктивних мера обично ће такође бити неуобичајена трансакција коју институција која подлеже Wwft-у мора пријавити FIU-Nederland, а те две дужности се спроводе паралелно, а не као алтернативе. Наш водич о прању новца у Холандији објашњава како та обавеза пријављивања функционише.
Када се сумња на кршење
Спровођење закона у Холандији тече познатим путем. Царина открива већину прекршаја на граници, кроз аномалије у декларацијама, неслагања између робе и наведених крајњих корисника и усмеравање које нема комерцијалног смисла. FIOD затим спроводи кривичну истрагу, са овлашћењима која иду уз то, укључујући претресе пословних просторија, заплену евиденције и испитивање директора и особља. Јавно тужилаштво одлучује да ли ће покренути поступак, понудити нагодбу или одустати од случаја, а Openbaar Ministerie је показало спремност да гони извознике који су усмеравали санкционисану робу кроз треће земље и документовали трансакцију лажним уговорима. У таквим случајевима, Окружни суд у Ротердаму је осудио оптужене на основу намере и лажне документације чак и када није утврђено да је роба стигла до Русије, а конфискација оствареног профита је стандардни део исхода.
Намерно кршење прописа је озбиљан економски прекршај који кажњава максимално шест година затвора, рад у заједници или новчану казну највише важеће законске категорије; за правно лице, где та категорија не дозвољава одговарајућу казну, може се изрећи новчана казна до десет процената годишњег промета. Тамо где се не може утврдити намера, нехатно кршење прописа је и даље кажњиво, на знатно нижем нивоу. Конкретни износи су наведени у члану 23 Закона о јавној администрацији (Wetboek van Strafrecht) и периодично се прилагођавају, тако да би тренутне бројке требало проверавати, а не претпостављати. Поред кривичног поступка, дозволе се могу одузети, а компанија може бити искључена из јавних набавки.
Ако вас контактира FIOD, практични савети су кратки. Нисте обавезни да одговарате на питања као осумњичени, запослени имају свој положај и своја права, а оно што се каже на првом разговору обликује све што следи. Потражите савет пре тог разговора. Наш чланак о кривичном поступку у Холандији од истраге до пресуде објашњава како процес тече, а наш посебан чланак о кривичном спровођењу међународних санкција детаљније се бави материјалним кривичним делима.
Шта да радите са уговорима које сада имате
Почните са портфолиом, а не са полисом. Идентификујте сваки уговор са контрагентом у Русији или Белорусији и сваки уговор чија роба, технологија или услуге спадају у ограничену категорију, укључујући уговоре са контрагентима у трећим земљама преко којих би та роба могла да стигне до Русије. За сваки од њих утврдите три ствари: да ли је извршење и даље законито, да ли се примењује период обуставе или одступање и шта уговор каже о суспензији, раскиду и вишој сили.
Затим правилно спроведите анализу власништва и контроле, до педесет процената или више и према критеријумима контроле, кроз цео ланац и на тренутним листама. Забележите када сте то урадили. Када се ухвати противна страна, замрзните и пријавите уместо да импровизујете и послушајте савет пре него што било шта саопштите противној страни, јер лоше формулисано писмо може представљати заобилажење или може угрозити каснију одбрану.
Коначно, поправите услове који се односе на будућност. Додајте или ажурирајте клаузулу о санкцијама, додајте клаузулу о забрани поновног извоза тамо где је то потребно за робу и уверите се да вам стандардни услови дају право на информације и право на обуставу. Изградња интерних контрола око тога је посебан задатак, а наше смернице о усклађености са санкцијама за предузећа утврђују шта садржи браниви програм.
Савети о санкцијама Русији и вашим уговорима
Питања о санкцијама ретко су апстрактна када стигну до адвоката. Постоји пошиљка задржана на граници, фактура која не може бити плаћена, контрагент чији је акционар управо уврштен на берзу или писмо од FIOD-а. Свако од њих има кратак временски оквир у којем одговор и даље одређује исход.
Law & More саветује компаније и њихове директоре о рестриктивним мерама ЕУ против Русије: процена да ли је трансакција или уговорна страна ухваћена, преглед и поновно преговарање о уговорима на које се мере односе, подношење захтева за овлашћења и одступања, као и одбрана предузећа и појединаца у истрагама Одељења за финансијске поступке и поступцима које покреће Јавно тужилаштво. Реците нам о вашој ситуацији. Обавестићемо вас о вашим могућностима у року од једног радног дана.
Često postavljana pitanja
Да ли моја компанија може бити одговорна за случајно кршење?
Да, апсолутно. Недостатак злонамерне намере није увек одбрана. Иако власти задржавају најтеже кривичне пријаве за намерно, прорачунато утајање, оне могу и хоће изрећи казне за прекршаје који произилазе из озбиљног немара. Ово је посебно тачно када трансакције укључују робу двоструке намене или војну робу. На крају крајева, изговарање незнања или окривљавање слабог програма усклађености неће вас далеко одвести. Очекује се да ваша компанија има робусне, ефикасне системе за заустављање прекршаја пре него што се догоде. Правне последице кршења санкција Русији примењују се чак и без злонамерне намере. Неспровођење одговарајуће дужне пажње може се сматрати немарним, што покреће значајне казне и административне мере које ометају ваше пословне операције.
Шта ако трећа страна са којом сарађујем прекрши Санкције?
И даље бисте се могли наћи на удару. Ако агент треће стране, дистрибутер или пословни партнер користи робу или услуге ваше компаније да би прекршио санкције, одговорност може сносити директно до вас. Управо зато темељне провере „Познај свог клијента“ (KYC) и „Познај своје пословање“ (KYB) нису само најбоља пракса – оне су неопходне. Стога, провера мора да обухвати цео ланац, укључујући посреднике, шпедитере и наведене крајње кориснике, а уговор би требало да вам да право на информације и право да обуставите извршење ако се испостави да је уговорна страна ухваћена. Имате одговорност да правилно проверите сваки ентитет у вашем ланцу снабдевања како бисте ублажили ову врсту индиректног ризика.
Како Холандија правно третира кршење санкција Русији?
Холандија је дуго третирала кршење санкција као кривична дела према холандском Закону о санкцијама из 1977. године, дајући својим правним и спровођеним механизмима добро успостављен оквир за кривично гоњење прекршаја.
Какве последице може предузеће да претрпи због кршења санкција?
Намерно кршење закона је привредни прекршај који се кажњава затвором до шест година и новчаном казном највише важеће законске категорије, а за правно лице новчаном казном до десет процената годишњег промета. Имовина може бити замрзнута, дозволе одузете, а уговори учињени неизвршивим.
Који орган власти игра кључну улогу у истрази кршења санкција?
Холандска царина (Douane) обично открива прекршаје на граници, FIOD спроводи кривичну истрагу, а Јавно тужилаштво одлучује о кривичном гоњењу. Лиценце и одступања обрађује Министарство спољних послова, а враћање замрзнутих средстава Министарство финансија.
Да ли се правила санкција примењују само на директне односе са санкционисаним субјектима?
Не, основна идеја је шира: ако предузеће директно или индиректно послује са санкционисаним субјектима или забрањеном робом, може прекршити правила, тако да је и индиректно учешће важно.
Како Law & More може вам помоћи у вези са овим, објашњено је на нашем кривични адвокат страна.
