Када ваш уговорни партнер банкротира у Холандији, престајете да будете добављач или купац и постајете поверилац у законској ликвидацији. Од дана када суд прогласи банкрот, компанија губи контролу над својом имовином, судски именовани стечајни управник ( куратор ) преузима управљање, а ваш захтев се може остварити само подношењем захтева том стечајном управнику. Оно што ћете наплатити зависи готово у потпуности од права која сте унапред обезбедили: задржавање власништва, залог, гаранција или право на компензацију. Овај чланак објашњава шта се дешава, шта вам Закон о банкроту (Faillissementswet) дозвољава да урадите и којим редоследом то треба учинити.
Шта се дешава у тренутку када ваш уговорни партнер банкротира
Холандски стечај ступа на снагу од дана када га суд прогласи. Од тог тренутка дужник губи овлашћење да управља и располага имовином која чини масу, а стечајни управник кога је именовао суд преузима то овлашћење под надзором надзорног судије ( rechter-commissaris ). Све што вам бивша управа обећа након тога, у принципу, није обавезујуће за масу. Та једна чињеница реорганизује целу вашу позицију: људи са којима сте годинама имали посла више немају овлашћење да реше ваш проблем.
Две даље последице одмах следе. Заплене које сте евентуално извршили застаревају и извршење против дужника се завршава, а судски поступак који сте већ покренули ради добијања наплате се обуставља. Захтев за наплату се од тада може поднети само подношењем стечајном управнику на проверу. Другим речима, тужба против компаније више није опција; подношење захтева јесте.
Престаните да радите и престаните да плаћате
Прво што треба урадити јесте да зауставите одлив. Не шаљите следећу пошиљку, не започињите следећу фазу пројекта и не плаћајте фактуре које још увек дугујете. Ово није опструкција; то је једини начин да спречите раст ваше изложености. Сваки евро робе или услуга које испоручиш након датума банкрота без јасног договора са стечајним управником је новац који позајмљујеш инсолвентној маси, а сваки евро који отплатиш је новац који више не можеш да користиш за компензацију.
Постоји један важан изузетак. Ако вас повереник замоли да наставите са снабдевањем јер му је потребна ваша роба или услуге да би наставио или обуставио пословање, обавезе које преузима у том својству су дугови по основу имовине ( boedelschulden ), који имају предност пред обичним повериоцима. Не ослањајте се на усмени захтев: писмено потврдите да снабдевате по налогу повереника и за његов рачун и договорите услове плаћања пре него што извршите испоруку.
Сазнајте ко је повереник и у којој је фази предмет
Банкротства се објављују у Централном регистру инсолвенције који води судство и у регистру трговине (Handelsregister) Привредне коморе. Ови регистри вам дају датум пресуде, име стечајног управника и надлежни суд. Дужност стечајног управника односи се на општу групу поверилаца, а не на вас лично, тако да се ништа неће десити у вашем досијеу осим ако га ви тамо не унесете. Пишите рано, пишите јасно и нека свака порука буде довољно кратка да би се по њој могло реаговати.
Обезбедите датотеку пре него што некоме затреба
Ваш уговор, ваши општи услови и одредбе, ваше потврде поруџбина, ваше отпремнице и ваша преписка су докази на основу којих ће повереник признати или одбити ваш захтев. Два документа заслужују посебну пажњу. Први је доказ да су ваши општи услови и одредбе заиста договорени и предати пре или у време уговарања, јер клаузула о задржавању права власништва која постоји само у условима који нису инкорпорирани нема никакву вредност. Други је доказ о испоруци, јер захтев за задржавање права власништва не вреди ако не можете да докажете која је роба у просторијама ваша.
Које уговорне клаузуле вам заправо помажу
Када непосредно крварење престане, уговор одлучује колико вашег новца је још увек доступно. Прочитајте га имајући на уму једно питање: да ли ми било шта у овом споразуму даје право на одређену имовину или одређену особу, уместо право на исплату из заједничког фонда? Та разлика је цела игра. Општи захтев за исплату ставља вас у ред иза пореских власти и обезбеђених зајмодаваца. Право на имовину или право према солвентној трећој страни вас потпуно искључује из реда.
Четири врсте клаузула заиста функционишу у стечају. Клаузула о задржавању права власништва ( eigendomsvoorbehoud ) задржава власништво над испорученом робом до плаћања; холандски закон третира продају која подлеже таквој клаузули као пренос под суспензивним условом, због чега роба никада није у потпуности ушла у масу. Право залоге ( pandrecht ) или хипотека ( hypotheek ) чини вас обезбеђеним повериоцем који може да изврши као да стечаја уопште није било. Гаранција или јемство ( borgtocht ) од матичне компаније или директора ствара посебан уговор са страном која није у стечају. А клаузула о раскиду стечаја вам омогућава да раскинете уговор без да будете одговорни за то.
Тој последњој категорији је потребна мера упозорења. Клаузуле које раскидају споразум о банкроту су уобичајене и по правилу се прихватају, али се не могу користити за умањење вредности имовине која би требало да буде подељена међу свим повериоцима, а суд ће критички размотрити клаузулу чији је једини прави ефекат давање предности једном повериоцу. Третирајте клаузулу о инсолвентности као начин да зауставите сопствене обавезе, а не као пречицу до плаћања.
Где се рангирате и зашто је то важније од величине вашег захтева
Холандски закон полази од принципа да се повериоци исплаћују сразмерно својим потраживањима, осим ако закон једном од њих не даје предност. Готово свако питање наплате своди се на то у којој од следећих категорија се налазите.
| положај | Шта то значи | Практични поглед |
|---|---|---|
| Власник са задржавањем права власништва | Роба никада није постала део имовине. Ви враћате саму робу, под условом да је и даље могуће идентификовати је и да није плаћена. | Најјаче |
| Обезбеђени поверилац (залог или хипотека) | Можете спровести своје обезбеђење као да није било стечаја. Стечајни управник вам може поставити разуман рок за то, а у супротном може сам продати имовину. | Јак |
| Некретнине поверилац (боеделсцхулд) | Ваше потраживање је настало радњама стечајног управника након датума стечаја или га закон означава као дуг из имовине. Исплаћено из имовине пре обичних поверилаца. | Добро, ако имање има имовину |
| Преференцијални поверилац | Закон даје вашем захтеву приоритет. У пракси се то углавном односи на пореске органе, агенцију за осигурање запослених и носиоце права задржавања. | Умерена |
| Обичан (необезбеђен) поверилац | Без обезбеђења и без приоритета. Плаћа вам се сразмерно од онога што преостане након што се задовоље горе наведене категорије. | Најслабији |
Многи холандски банкротски поступци се затварају због недостатка имовине, што значи да обични повериоци не добијају ништа, а стечајни управник подноси поједностављени рачун. То није разлог да се не ради ништа, али јесте разлог да се труд уложи у заобилажење реда, уместо у усавршавање необезбеђеног потраживања. Наш водич за банкрот у Холандији за предузетнике и повериоце објашњава како се поступак у целини спроводи.
Подношење вашег захтева и поступање са повереником
Подношење захтева је формални корак који претвара вашу фактуру у потраживање којим стечајни управник мора да се бави. Потраживање подносите у писаној форми стечајном управнику, који га ставља на списак привремено признатих или оспорених потраживања. Ако маса има довољно имовине да исплати нешто обичним повериоцима, надзорни судија заказује датум за састанак за верификацију ( verificatievergadering ) на којем се потраживања коначно признају или оспоравају. Ако се то не деси, стечајни поступак се завршава по поједностављеном поступку и састанак се не одржава.
Пошаљите више од једне цифре. Употребљив поднесак састоји се од пропратног писма у којем се наводи главница, уговорна камата и трошкови наплате, основни уговор и сви додаци, општи услови и одредбе са доказом да су достављени, свака неплаћена фактура и доказ о испоруци или завршетку. У истом писму изричито наведите да ли се позивате на задржавање власништва, право залоге, право задржавања или пребијање. Повереник који је обавештен о праву у првом месецу обично ће моћи да га поштује; повереник који за то чује након што је роба продата не може.
Шта повереник може да уради са уговором који је још увек на снази
Банкротство не раскида аутоматски уговоре. У случајевима када ниједна страна није у потпуности испунила реципрочни споразум, Закон о банкротству даје стечајном управнику избор и даје вам начин да га присилите на тај избор: можете поставити стечајном управнику разуман рок да изјави да ли ће испунити обавезу. Ако изјави да хоће, мора да пружи обезбеђење за извршење. Ако дозволи да рок прође, губи право да захтева извршење од вас, а ви сте слободни да третирате уговор као раскинут и да захтевате одштету. Тај захтев за накнаду штете рангира се као обичан захтев, али се исплати имати сигурност, јер неодговорен уговор може блокирати ваше планирање месецима.
Неки уговори имају свој законски режим. Закуп може раскинути или стечајни управник или закуподавац са отказним роком који је ограничен законом, а закупнина која доспева након датума банкрота представља дуг из имовине. Уговоре о раду може раскинути стечајни управник са скраћеним отказним роком, а плате од датума банкрота па надаље такође представљају дугове из имовине. Ако је ваш однос са компанијом у стечају један од ових, општа правила о реципрочним уговорима нису она која се примењују.
Ако повереник погреши
Повереник није судија и не прихвата увек добро утемељен став. Ако се не слажете са одлуком или са начином на који се управља имовином, можете затражити од надзорног судије да изда налог поверенику, подношењем образложеног захтева. Спорни захтеви који се не могу решити упућују се на посебан судски поступак ( renvoiprocedure ) након састанка за верификацију. Оба начина су реална, али оба коштају времена и новца, па се исплати користити за право на имовини, а ретко за скромно необезбеђено потраживање.
Повраћај робе или новца
У пракси, три механизма враћају прави новац. Ниједан од њих не функционише сам по себи; сваки се мора активирати и сваки има услове који се строго проверавају.
Позивање на задржавање права власништва
Клаузула о задржавању права власништва је корисна само ако се три ствари поклапају: клаузула је ваљано договорена пре испоруке, роба коју сте испоручили је и даље присутна и може се идентификовати, а фактуре за ту одређену робу нису плаћене. Писмено обавестите повереника да се позивате на клаузулу, наведите робу са одговарајућим фактурама и отпремницама и понудите да присуствујете прегледу. Очекујте отпор када је роба помешана са идентичним залихама од других добављача, прерађена у нешто друго или препродата купцу који поступа у доброј вери; у тим ситуацијама се власништво често губи и само проширена клаузула, састављена управо за тај ризик, и даље помаже. Механизам је детаљније описан у нашем чланку о задржавању права власништва у Холандији.
Коришћење компензације
Пребијање ( verrekening ) је најмање коришћено средство које је доступно повериоцима. Закон о банкротству дозвољава повериоцу који је истовремено и дужник стечајне масе да пребије ова два потраживања једно против другог, под условом да су обе позиције настале пре банкрота или произилазе из пословања са дужником пре тог датума. Ефекат је да не плаћате ништа и подносите захтев само за преостали износ, што неизвесно сразмерно потраживање претвара у извесно за тај део. Постоје ограничења: не можете купити или преузети потраживање од неког другог непосредно пре банкрота како бисте створили позицију пребијања, а стечајни управник ће тестирати временски оквир свега што изгледа изграђено. То је практични разлог за ранији савет да се замрзну излазне уплате чим чујете за банкрот.
Спровођење гаранције или позивање директора на одговорност
Гаранција или јемство које даје матична компанија или директор је уговор са страном која није у стечају, тако да га спроводите на уобичајени начин и имовина је небитна. Ово је најефикаснија заштита коју можете преговарати пре него што почну проблеми и вреди је тражити за сваки дугорочни или вредносни уговор.
Лично позивање директора на одговорност је другачији и много тежи пут. Када је компанија у стечају, потраживање за очигледно неправилно управљање припада стечајном управнику, а не појединачним повериоцима, а стечајни управник мора да докаже да је лоше управљање био важан узрок стечаја. Поверилац и даље може да поднесе тужбу за деликтно право против директора који је преузео обавезу знајући да компанија неће бити у могућности да је испуни, али то захтева доказ о томе шта је директор знао у то време. Ниједан пут није замена за обезбеђење договорено унапред.
Грешке које највише коштају повериоце
Грешке које видимо да се понављају ретко су егзотичне. То су обични комерцијални рефлекси примењени у погрешном тренутку.
Прво је наставак извршења из лојалности или у нади да ће на крају бити плаћен за цео досије. То никада не функционише тако: извршење након датума стечаја без договора са стечајним управником једноставно увећава необезбеђено потраживање. Друго је плаћање неизмирене фактуре након саслушања о стечају, што уништава позицију компензације која је вредела своју пуну номиналну вредност. Треће је ћутање: повериоци који претпостављају да ће стечајни управник пронаћи њихово задржавање власништва у досијеу и који пишу тек када се акције продају.
Постоји и ризик који иде у супротном смеру, а који мало који поверилац очекује. Стечајни управник може да поништи трансакције извршене непосредно пре стечаја, а које су довеле у неповољан положај поверилаца. Добровољне радње које дужник није био обавезан да изврши могу се поништити када су обе стране знале да ће повериоци бити оштећени, па чак и плаћање дуга који је доспео може се поништити када је плаћање резултат дослуха или је извршено након што је поверилац сазнао да је поднет захтев за стечај. Ако је ваш партнер изненада платио стару фактуру, дао вам додатно обезбеђење или вам пренео имовину док је предузеће очигледно пропадало, очекујте да ће стечајни управник питати о томе и сачувати преписку која показује шта сте знали и када.
Коначно, немојте мешати банкрот са путевима који се пред њим налазе. Противправна страна у проблемима може предложити план реструктурирања према холандском законодавству о шеми, који може обавезати повериоце који се не слажу са тим када га суд потврди, или једноставно може бити у заостатку са плаћањима, а и даље потпуно солвентна. Свака ситуација захтева другачији одговор, а стратегија за наплату неплаћене фактуре пре инсолвенције је посебна вежба, описана у нашем водичу за наплату дугова у Холандији.
Смањење ризика у вашем следећем уговору
Трајна лекција из банкрота партнера је да се о опоравку одлучује за столом за израду уговора, а не на састанку за верификацију. Две ствари заслужују пажњу: са ким склапате уговор и под којим условима.
Што се тиче прве тачке, сразмерна провера пре потписивања значајног уговора се исплати. Поднети годишњи рачуни, кредитни извештај, понашање у плаћању које су пријавили други добављачи и све објављене пресуде или регистрације против компаније обично ће открити погоршање положаја много пре него што се поднесе захтев. Када је противна страна новоосновани ентитет унутар веће групе, питајте који ентитет заправо поседује средства и склопите уговор са тим или замолите матичну компанију да гарантује.
Што се тиче друге тачке, четири клаузуле обављају највећи део посла. Правилно инкорпорирана и, тамо где то роба дозвољава, продужена клаузула о задржавању права власништва. Право обезбеђења над имовином коју финансирате. Гаранција матичне компаније или директора за дугорочне или обавезе велике вредности. И структура плаћања са авансима или прекретницама, тако да је неизмирени износ у било ком тренутку износ који можете себи приуштити да изгубите. Ништа од овога није неуобичајено тражити, а противна страна која се противи све четири клаузуле говори вам нешто корисно о сопственом погледу на своје финансије. Процедурална позадина свега овога је наведена у Закону о банкротству и његовим процедурама.
Колико времена је потребно и шта ћете чути
Холандски стечај није брз поступак и повериоци се обавештавају у интервалима, а не континуирано. Након пресуде, стечајни управник врши попис имовине и обавеза, истражује узроке неуспеха и понашање директора и јавно извештава о напретку; ти извештаји се подносе у централни регистар инсолвенције и представљају најпоузданији извор информација који ћете добити. Када се имовина реализује и остане довољно за обичне повериоце, надзорни судија заказује састанак за верификацију, након чега се саставља листа за расподелу, ставља на увид и, када постане правоснажна, исплаћује се. Када ништа не остане, суд укида стечај због недостатка имовине и предмет се једноставно затвара.
Планирајте месеце уместо недеља за све што укључује реализацију имовине, а знатно дуже када се води спор око права обезбеђења или о директорима. Изузетак је захтев за задржавање власништва: роба брзо нестаје, тако да је то право које би требало да остварите у првим данима, а не у првом кварталу. Практични одговори на питања која повериоци постављају у свакој од ових фаза прикупљени су у нашем прегледу холандског закона о инсолвенцији.
Једно финансијско питање не тиче се самог стечајног поступка. Уколико се фактура докаже да неће бити плаћена, ПДВ који сте већ уплатили на њу у принципу се може надокнадити путем ваше ПДВ пријаве. Услови и време су пореско, а не правно питање, па то покрените са својим пореским саветником истовремено када подносите захтев; то је често једини део губитка који се заправо надокнађује.
Када се банкротство одвија у другој земљи ЕУ
Прекогранични неуспеси следе сопствена правила. Унутар Европске уније, поступци инсолвенције регулисани су Уредбом ЕУ о инсолвенцији, према којој се главни поступци покрећу у држави чланици у којој дужник има центар главних интереса, обично место његовог регистрованог седишта, осим ако чињенице не указују на друго место. Ти поступци се аутоматски признају у свакој другој држави чланици, укључујући Холандију, а закон државе у којој су покренути одређује последице инсолвенције, ранг потраживања и начин управљања имовином.
Две последице су важне за повериоце. Прво, правила подношења захтева, рокови и рангирање поверилаца су они који важе у страном поступку, а не у холандском, а потраживање поднето прекасно у страном регистру није заштићено холандским правом. Друго, секундарни поступци могу се покренути у држави чланици у којој дужник има пословни простор, што може бити релевантно ако се имовина која вас занима налази овде. Права in rem над имовином која се налази у другој држави чланици, по правилу, нису погођена покретањем главног поступка негде другде, што је управо разлог зашто право обезбеђења или валидно задржавање права власништва вреди више у прекограничној инсолвенцији од било ког уговорног обећања.
Честа питања када уговорни партнер банкротира
Могу ли и даље тужити компанију која је банкротирала?
Једном речју, не. Када се компанија званично прогласи банкротом према холандском закону, ступа на снагу оно што је познато као законско замрзавање индивидуалне извршења . Заплене истичу, извршење против дужника се завршава, а поступци које сте покренули ради наплате се обустављају.
Уместо да их тужите на суду, мораћете да поднесете тужбу судски именованом стечајном управнику (куратору ) . Овај процес је осмишљен да обједини све дугове компаније у јединствену, организовану процедуру, осигуравајући да се преостала имовина праведно расподели према законским приоритетима. Покушај тужења банкротиране компаније је једноставно губљење времена и судских трошкова.
Шта се дешава са мојим недовршеним пројектом или поруџбином?
Ваш уговор не нестаје тек тако у ваздуху. Стечајни управник држи карте у рукама и има законско право да одлучи шта се даље дешава. Његов главни задатак је да процени да ли ће испуњење уговора заиста користити стечајној маси.
- Ако то помаже имању: Можете поставити поверенику разуман рок да изјави да ли ће испунити обавезе. Ако изјави да хоће, мора да пружи обезбеђење, гарантујући да ће одржати њихов део уговора - укључујући и плаћање за сав обављени посао. после датум банкрота.
- Ако то не помогне имању: Најчешће него не, стечајни управник ће раскинути уговор. Тада вам остаје захтев за накнаду штете због кршења уговора, али ће се то скоро увек третирати као стандардни, необезбеђени захтев према имовини.
Не чекајте. Мудро је да сами контактирате стечајног управника и инсистирате на доношењу одлуке. Заглављивање у неизвесности може проузроковати велике поремећаје у вашем пословању.
Да ли су директори предузећа лично одговорни за дугове?
Обично је одговор не. За пословне структуре попут приватног друштва са ограниченом одговорношћу (ДО), једна од главних предности је ограничена одговорност. Ово ствара правни „штит“ који одваја дугове предузећа од личне имовине директора и акционара.
Али тај штит није несаломљив. Директор може бити лично одговоран у јасним случајевима лошег управљања од стране директора ( kennelijk onbehoorlijk bestuur ). То може укључивати ствари попут чињења преваре, невођења одговарајућих финансијских евиденција или непажљивог наставка пословања када је знао да је компанија несолвентна.
Потраживање за очигледно неправилно управљање у стечају припада стечајном управнику, а не појединачном повериоцу, и захтева темељну истрагу. Осим ако нисте били довољно паметни да добијете личну гаранцију коју је потписао директор од самог почетка, директно тужење је дуг и неизвестан пут. Ваш најбољи први потез је скоро увек да се фокусирате на своја уговорна права према самој компанији.
Шта Law and More могу учинити за вас
Law and More Саветујемо добављаче, купце и зајмодавце чији уговорни партнер банкротира, од првог писма стечајном управнику, па све до провере потраживања и, где је потребно, поступка пред надзорним судијом. У једној провери процењујемо да ли поседујете право на имовини, да ли је могуће пребијање, да ли се гаранција може спровести и да ли вам маса дугује као повериоцу масе, и састављамо уговорну заштиту која следећу инсолвенцију чини управљивом. Ако је ваш контрагент проглашен банкротом или се плашите да ће то бити, наш адвокати за банкрот у Холандији доступни су да разговарају о вашем ставу.
