Обустава плаћања ( surseance van betaling ) даје компанији која очекује да неће моћи да настави да плаћа своје дугове судски наложену одлагање, али само према својим обичним необезбеђеним повериоцима. Обезбеђени повериоци, преференцијални повериоци као што су пореске власти и добављачи са задржавањем права власништва углавном остају ван ње, због чега многе обуставе завршавају стечајем у року од неколико недеља.
У наставку објашњавамо како да се пријавите, шта ради стечајни управник, који повериоци су, а који нису, шта се дешава са особљем, закупцем и добављачима, и када је WHOA бољи пут.
Шта је обустава плаћања?
То је судски поступак који привремено спречава обичне повериоце да наплате своја постојећа потраживања. Компанија наставља да послује, али њен одбор више не може да делује самостално.
Суд брзо и привремено одобрава суспензију на основу сопственог захтева компаније. Истовремено именује стечајног управника ( bewindvoerder ). Од тог тренутка, управни одбор не може донети готово никакву одлуку о имовини компаније без сарадње стечајног управника.
Заштита је ужа него што већина људи очекује. Банке са залогом или хипотеком, пореске власти за њихова преференцијална потраживања и добављачи са задржавањем права власништва у принципу могу наставити да делују. Пошто су то обично повериоци који су најважнији, обустава често претвара у банкрот. Суд може прогласити банкрот када постане јасно да се компанија не може спасити.
Зато је овај инструмент углавном замењен правим реструктурирањем. Од 1. јануара 2021. године, СЗО дозвољава компанији да наметне поравнање својим повериоцима и акционарима ван формалне инсолвенције, док управни одбор задржава контролу. Обустава плаћања и даље има улогу тамо где се мора премостити краткотрајан, чисто привремен проблем ликвидности и где обезбеђени повериоци подрже компанију.
Како се подноси захтев за обуставу плаћања?
Компанија подноси суду захтев, који су потписали компанија и њен адвокат. Поверилац не може наметнути дужнику обуставу.
Обустава плаћања регулисана је Насловом II холандског Закона о банкротству ( Faillissementswet , Fw). Према члану 214 Fw, дужник може да поднесе захтев када предвиђа да неће бити у могућности да настави са плаћањем својих дугова како доспевају. Три карактеристике шеме су важне у пракси.
- Само компанија подноси захтев. Поверилац који жели да делује може само да поднесе захтев за стечај.
- Инструмент је намењен предузећима. Према члану 214(4) Fw, није доступан физичким лицима која не обављају самосталну делатност или професију; физичка лица потпадају под шему реструктурирања дуга за физичка лица.
- Потребан је холандски адвокат. Захтев морају потписати дужник и његов адвокат, а уз њега мора бити приложена изјава о имовини и обавезама (члан 214(2) Fw). Може се приложити нацрт поравнања, али то није обавезно.
Ако је захтев потпун, суд ће у пракси одмах одобрити привремену обуставу. Он именује управника и надзорног судију ( rechter-commissaris ).
Када привремена суспензија постаје коначна?
На рочишту поверилаца суд одлучује да ли ће одобрити коначну обуставу. Обични повериоци могу да је блокирају.
Према члану 218(2) Fw, суд не може да одобри коначну обуставу ако повериоци који представљају више од једне четвртине износа обичних потраживања заступљених на рочишту, или више од једне трећине броја тих поверилаца, приговарају. Према члану 218(4) Fw, суд такође мора да је одбије ако постоји основани страх да ће дужник нанети штету својим повериоцима током обуставе, или ако нема изгледа да ће дужник на крају бити у могућности да намири своје повериоце. Када суд одбије, може истовремено прогласити компанију банкротом.
Уколико се одобри коначна суспензија, суд одређује њено трајање на највише осамнаест месеци. Према члану 223 Fw, компанија може да поднесе захтев за продужење пре истека суспензије, једном или више пута, сваки пут на највише осамнаест месеци.
Који повериоци су обавезни, а који нису?
Суспензија обавезује углавном обичне необезбеђене повериоце. Преференцијална потраживања, обезбеђени повериоци и власници добара са задржавањем власништва углавном не спадају у њу.
То је суштина ствари. Исплата дугова који су постојали пре обуставе може се, док она траје, извршити само свим обичним повериоцима заједно и сразмерно њиховим потраживањима (члан 233 Fw). Стога појединачни обични поверилац не може бити исплаћен пре осталих.
Положај осталих поверилаца је материјално другачији.
- Потраживања која носе преференцијално право, као што су многа потраживања холандских пореских власти, нису обухваћена обуставом, осим у мери у којој се не могу наплатити из имовине на коју се преференција односи (члан 232 Fw). Исти члан искључује одређена потраживања за издржавање и рате куповине на рате.
- Обезбеђени повериоци који имају право залоге или хипотеке могу у принципу да спроведу своје обезбеђење као да нема суспензије. Не морају да чекају на поравнање са обичним повериоцима, осим ако их период хлађења не ограничава.
- Задржавање права власништва није обезбеђење већ власништво. Добављач који је ваљано пристао на задржавање права власништва може у принципу да поврати испоручену робу, под условом да је клаузула правилно уговорена и да се роба може идентификовати.
Изјаве да пореске власти могу једноставно „наставити са наплатом“ или да се свако потраживање банке може „одмах спровести у дело“, су превише апсолутне. Прецизан став зависи од природе права, већ наплаћених заплењених средстава, периода хлађења и посебних правила која се примењују.
За многе компаније, акутни притисак је управо на пореским органима и банкама. У том случају, обустава плаћања сама по себи неће решити проблем.
Који је период хлађења?
Период хлађења привремено замрзава права обезбеђених и других трећих лица. Траје највише два месеца, са једним продужењем од највише два месеца.
Према члану 241а Fw, суд може да одреди период хлађења ( afkoelingsperiode ) на захтев било које заинтересоване стране или по сопственом захтеву. Током тог периода трећа лица, укључујући заложне повериоце и хипотекарне повериоце, не могу да полажу право регреса на имовину која припада маси, нити да потражују робу у поседу дужника, без овлашћења суда. Повериоци саме масе нису погођени. Суд може да ограничи налог на одређена трећа лица и да овлашћењу приложи услове.
Период хлађења даје стечајном управнику времена да испита стање предузећа и његове имовине. То није решење само по себи. Компанија којој је то потребно да би опстала мора имати реалан план спреман у року од највише четири месеца.
Шта се дешава са особљем, закупом и добављачима?
Суспензија не ослобађа компанију њених текућих обавеза. Плате и закупнина од почетка суспензије су дугови стечаја и морају се исплатити у целости.
- Зараде: од почетка обуставе, зараде и повезани доприноси су дугови масе (члан 239(3) Fw).
- Рокови отказивања: уз сарадњу стечајног управника, компанија може дати отказ, поштујући договорени или законски рок отказивања. Према члану 239(1) Fw, шест недеља је увек довољно, осим ако законски рок отказивања према члану 7:672(2) Холандског грађанског законика није дужи од шест недеља, у ком случају се примењује тај дужи рок.
- Дозвола за отказ: Члан 239 Fw само скраћује отказни рок. За разлику од стечаја, отказ из економских разлога током суспензије и даље захтева дозволу агенције за осигурање запослених UWV према обичном закону о отказу.
- Прелазна исплата: према члану 7:673ц холандског грађанског законика законска прелазна исплата (прелазни режим) се више не дугује након што је послодавцу одобрена обустава плаћања.
- Гаранција зараде: Шема гаранције зараде UWV-а може се применити и када је суд одобрио обуставу исплата. Међутим, током отказног рока, UWV исплаћује зараде само до отказног рока који се примењује према члану 40 Fw, „и у стечају и ван њега“ (члан 64(1)(б) Закона о осигурању за случај незапослености, WW). Пошто обустава може захтевати дужи законски отказни рок, део зараде може пасти ван тог покрића и остати трошак за масу.
- Закуп: од почетка суспензије закупнина је дуг имовине (члан 238(2) Fw). Компанија као закупац може превремено раскинути закуп на уобичајени датум, а увек је довољно обавештење од три месеца (члан 238(1) Fw). Само закупац има ово посебно право; закуподавац га нема.
- Остали текући трошкови и нови материјали: енергија, осигурање и други текући трошкови морају се плаћати на време. Да ли ће нови добављач заиста бити плаћен зависи од ликвидности пословања, па се новим добављачима саветује да се писмено договоре о условима плаћања, задржавању власништва, кредитним ограничењима и правима на обуставу пре испоруке.
Пример: производна компанија са двадесет запослених подноси захтев за суспензију. Плате за наредне недеље су дуг из имовине. Запослени са дванаест година радног стажа је отпуштен; законски отказни рок је дужи од шест недеља, тако да се примењује дужи период. Гаранција зараде Универзитета Западне Вирџиније (UWV) не покрива цео тај период, тако да прогноза новчаног тока компаније мора да узме у обзир разлику.
Да ли треба да изаберете обуставу плаћања или СЗО?
Суспензија одговара заиста привременом проблему ликвидности са подржавајућим обезбеђеним повериоцима. За право реструктурирање, WHOA је обично ефикаснији, јер може обавезати повериоце који нису обухваћени суспензијом.
Од ступања на снагу холандског Закона о судској потврди планова вансудског реструктурирања ( Wet homologatie onderhands akkoord , WHOA) 1. јануара 2021. године, суспензија је пала у други план. За суспензију вам је потребан споразум са вашим редовним повериоцима, док пореске власти и обезбеђени повериоци седе ван њега. Према WHOA, компанија дели своје повериоце у класе, а суд може да потврди план који такође обавезује класе које су гласале против њега, укључујући обезбеђене повериоце, пореске власти и акционаре. Одбор такође у великој мери контролише процес.
Посебну пажњу заслужује порески став: холандске пореске власти процењују сваки понуђени им договор у односу на сопствену политику наплате пре него што гласају.
Избор зависи од узрока и очекиваног трајања проблема са ликвидношћу, величине текућих обавеза, равнотеже између обичног, преференцијалног и обезбеђеног дуга, расположивих средстава током поступка, изводљивости поравнања и одрживости пословања након реструктурирања.
Ако се обустава заврши банкротом и дође у обзир поновни почетак, положај радне снаге се фундаментално мења. Заштита запослених приликом преноса предузећа не примењује се када је послодавац проглашен банкротом и предузеће припада стечајној маси (члан 7:666 холандског грађанског законика); током обуставе плаћања и даље важи. Шта то значи за трансакцију наведено је у одељку Поновно покретање пословања из холандског банкрота , а шта то значи за запослене у одељку Ваш холандски послодавац је банкротирао.
Колико кошта обустава плаћања?
Трошкови се састоје од судских трошкова, адвокатских трошкова и накнаде стечајног управника. Ту накнаду одређује суд и она се исплаћује пре обичних поверилаца.
Пошто је накнада стечајног управника већа од накнаде обичних поверилаца, мора бити унапред јасно да ли постоје довољна средства за наставак пословања током поступка. Пре него што поднесете захтев, требало би да имате барем увид у следеће:
- ликвидност потребна током поступка и очекивани приходи и расходи;
- спремност кључних финансијера и добављача за сарадњу;
- положај пореских органа и других повлашћених поверилаца;
- да ли се може финансирати композиција или процес WHOA.
Захтев без реалне прогнозе ликвидности може ослабити позицију компаније уместо да је олакша. Наше сатнице су одређене за адвокатске хонораре у Холандији.
Шта треба да урадите ако ваш купац поднесе захтев за обуставу плаћања?
Прво утврдите да ли је ваше потраживање обично, преференцијално или обезбеђено, и да ли је настало пре или после суспензије. Та класификација у великој мери одређује ваша права на регрес и ваша права гласа.
- Са обезбеђењем (залогом, хипотеком): задржавате свој положај у принципу, осим ако вас период хлађења привремено не ограничи.
- Са задржавањем власништва: можете повратити робу, под условом да је клаузула ваљано уговорена и да се роба може идентификовати.
- Без обезбеђења: не можете појединачно извршити наплату. Благовремено поднесите свој захтев стечајном управнику и гласајте на рочишту поверилаца или о предложеном поравнању.
- За нове испоруке током обуставе: унапред се писмено договорите о плаћању, кредитним ограничењима, задржавању власништва и праву обуставе даљих испорука. Ово ограничава ризик, али не пружа апсолутну сигурност.
Укратко
- Обустава плаћања је судски наложена пауза коју компанија сама тражи, са адвокатом; поверилац је не може наметнути.
- Обавезује углавном обичне необезбеђене повериоце; обезбеђени и преференцијални повериоци и добављачи са задржавањем права власништва углавном остају ван њега (члан 232 Fw).
- Период хлађења до два месеца, који се може продужити једном за два месеца, може привремено одвратити обезбеђене повериоце (члан 241а Fw).
- Плате и кирија су дугови имовине од почетка суспензије, а отпуштања из економских разлога и даље захтевају дозволу UWV-а.
- За стварно реструктурирање, WHOA је обично ефикаснији, јер може обавезати несагласне класе поверилаца, укључујући обезбеђене повериоце и пореске органе.
Često postavljana pitanja
Може ли поверилац да поднесе захтев за обуставу плаћања против моје компаније?
Не. Само сам дужник може поднети захтев, заједно са својим адвокатом (члан 214. Закона о дужнику). Поверилац који жели да форсира измирење може само поднети захтев за стечај.
Колико дуго траје обустава плаћања?
Привремена обустава траје док суд не одлучи о коначној обустави. Коначна обустава траје највише осамнаест месеци и може се продужити, сваки пут за највише осамнаест месеци (члан 223 Fw). У пракси многе обуставе завршавају се много раније, поравнањем или стечајем.
Да ли и даље морам да плаћам запосленима током суспензије?
Да. Од почетка суспензије, плате и повезани доприноси су дугови стечајне масе (члан 239(3) Fw). Уколико компанија не може да плати, може се укључити шема гаранције плата UWV-а, у оквиру својих ограничења.
На крају
Обустава плаћања није ни општа забрана наплате нити аутоматска мера спаса. Може да функционише тамо где је проблем са ликвидношћу привремен и постоји стварна могућност опоравка. Мање је погодна тамо где пословање структурно губи или где су највећи повериоци обезбеђени или повлашћени.
Да ли разматрате обуставу плаћања или је ваш холандски клијент у једној од њих? Наши адвокати за стечај процењују вашу ситуацију и утврђују са вама да ли обустава, WHOA или неки други аранжман нуде најбоље изгледе; погледајте нашу страницу о стечају и инсолвенцији . Нисте сигурни где се налазите? Реците нам о својој ситуацији. Обавестићемо вас о вашим могућностима у року од једног радног дана.
Како Law & More може вам помоћи у вези са овим, објашњено је на нашем корпоративни правник страна.
