Субвенције према холандском управном праву: додела, обавезе, измена, повлачење и повраћај

Холандски и новац ЕУ стиже до компанија, универзитета и непрофитних организација под многим називима - грант, допринос, надокнада, суфинансирање, кредит за иновације. Већина њих је, у закону, једна ствар: субвенција . Та класификација доводи у игру законски режим који омогућава телу које врши плаћање да смањи износ годинама касније и да поврати оно што је пребацило.

Шта се по закону сматра субвенцијом

Члан 4:21 Закона о општем управном праву (Algemene wet bestuursrecht, Awb ) дефинише субвенцију као право на финансијска средства, која обезбеђује управни орган у циљу одређених активности подносиоца захтева, осим као плаћање за робу или услуге које се испоручују том телу. Четири елемента чине посао: право на новац; које обезбеђује управни орган — министарство, RVO, покрајина, општина, истраживачки савет или приватно тело које врши јавна овлашћења; везано за активности које прималац треба да обави; а не плаћање за оно што тело купује за себе. Тај последњи елемент је граница између субвенције и набавке.

Исти члан ставља порезе и одређене доприносе за социјално осигурање ван овог права, и искључује новац додељен по правилу које предвиђа само правна лица јавног права. По аналогији, право на финансирање образовања и истраживања примењује се на универзитете и истраживачке институте, због чега се универзитети и истраживачки институти налазе унутар овог режима чак и када се њихов ток финансирања назива другачије.

Зашто етикета на папирологији не одлучује

Класификација је објективна, тако да се Наслов 4.2 Awb примењује на одлуку под називом „bijdrage“, „vergoeding“ или „grant agreement“ без обзира да ли је то наведено у шеми или не. Следе две последице. Однос није уговорни: додела је једнострана одлука, која се може оспорити само приговором и жалбом, и не може се поново преговарати. А „споразум“ потписан уз њу је имплементациони споразум према члану 4:36 Awb, који извршава одлуку уместо да је замењује.

Законски основ захтева и његови изузеци

Члан 4:23 Закона о вредновању штете захтева да субвенција почива на законској одредби којом се одређују активности за које се може доделити. Изузеци су ограничени: додела која зависи од усвајања таквог правила, једна директно заснована на програму ЕУ, једна примаоцу и износу утврђеном у буџету и случајна додела неколицини прималаца. Тамо где се користи изузетак, структурне заштите – објављени лимит, метод расподеле, круг пријаве – могу бити одсутне.

Документ шеме је место где се одвија судски спор: Awb поставља оквир, шема утврђује прихватљиве трошкове, рокове, обавезе извештавања и дефиницију активности. Свако министарство има своја оквирна правила, тако да је матична уредба подједнако важна.

Плафони, рангирање и шема слична тендеру

Члан 4:22 Awb дефинише горњу границу субвенција као максимум доступан према правилу у датом периоду. Члан 4:25 Awb захтева да буде одређен законском одредбом или на основу ње и обавезује тело да одбије захтев у мери у којој би био прекорачен – дужност, а не дискреционо право. Члан 4:26 Awb захтева да се метод расподеле наведе када се одређује горња граница. Доминирају три методе:

• Редослед пријема. Датум а завршити Пријава је примљена контролама, тако да захтев за додатним информацијама у складу са чланом 4:5 Awb може вас коштати места.
• Рангирање по квалитету. Пријаве се бодују према објављеним критеријумима и финансирају се умањеним темпом док се не достигне горња граница — налик тендеру у свему осим у имену, и процењују се у складу са тим: критеријуми се морају примењивати како је објављено, а недостаци се не могу исправити након датума затварања. Пријава је предмет; све што тело може да процени мора бити у њој до тада.
• Извлачење жребом. Користи се тамо где су захтеви еквивалентни или истовремени. Законито и готово немогуће оспорити по суштини.

Двостепена структура која привлачи скоро свакога

Већина холандских субвенција било које величине долази у две одлуке. Субсидиверленинг (додела) према члану 4:29 Awb и накнадним ствара условно право, описује активности (чл. 4:30 Awb) и наводи износ или максимум (чл. 4:31 Awb). Субсидиевасттеллинг ( утврђивање ) према члану 4:42 Awb и накнадним утврђује коначан износ и ствара право на исплату. Оно што уочава примаоце је разлика: новац исплаћен након доделе је аванс у односу на износ који још није утврђен. Није зарађен и може се рефундирати.

Члан 4:44 Awb регулише захтев за одлуку и његово време; тамо где шема или додела не одређују рок, подразумевани рок је 22 недеље након што су активности завршене. Уколико га пропустите, тело може самостално да одлучи о субвенцији у складу са чланом 4:47 Awb, на основу доказа које има.

Обавезе везане за субвенцију

Члан 4:37 Awb наводи обавезе које тело може да наметне без даље законске основе: природа и обим активности, управљање расходима и приходима, информације пре одређивања, обезбеђење за авансе, обрачун трошкова и ревизија од стране рачуновође. Члан 4:38 Awb дозвољава даље обавезе које служе сврси субвенције; члан 4:39 Awb дозвољава оне које то не чине, само тамо где је то предвиђено законском одредбом. Члан 4:41 Awb може захтевати плаћање када се продаје субвенционисана имовина. Три узрокују скоро све проблеме:

• Спровођење активности како је описано. Пројекат који се помера уназад — партнер одлази, радни пакет се одбацује, резултат се мења — више није финансирана активност, а разлика се одбија.
• Администрација и вођење евиденције. Шеме захтевају администрацију пројекта из које се активности, сати и трошкови могу проверити у било ком тренутку, и чувати у одређеном периоду након утврђивања. Обавеза је истовремени; реконструкција састављена накнадно се сходно томе одбацује.
• Обавештавање о промењеним околностима. Скоро свака шема захтева благовремено пријављивање свега што утиче на доделу: кашњење, промена у конзорцијуму, нижи трошкови, друго финансирање за исте трошкове, инсолвенција. Непријављивање је само по себи кршење услова. Обавеза не произилази директно из Закона о потрошачима (Awb), који не намеће општу обавезу обавештавања: она је створена конкретном шемом или оквирном уредбом, или је приложена самој додели као обавеза према члану 4:37 Awb.

Члан 5:20 Закона о раду са радницима посебно обавезује свакога да сарађује са надзорним службеником који делује у оквиру својих овлашћења. Одбијање приступа током прегледа је посебан проблем, а не преговарачка позиција.

Периоди одлучивања и шта радити када се пропусте

Шема обично одређује рок за одлучивање; тамо где то није случај, чл. 4:13 Awb захтева одлуку у разумном року. Чл. 4:14 Awb обавезује тело да обавести о кашњењу и да нови датум; чл. 4:15 Awb обуставља рок док се чекају информације. Ако рок прође, доставити писано обавештење о неизвршењу обавезе: чл. 4:17 Awb тада може учинити тело одговорним за плаћање казне, а чл. 6:2 заједно са чл. 6:12 Awb покреће жалбу на недоношење одлуке. У пракси, обавештење решава већину кашњења.

Измена, повлачење и нижа одлука

Закон о слободи од кривичног дела (Awb) даје неколико различитих инструмената, и важно је који се користи, јер се разлози и временска ограничења разликују.

Обратите пажњу на асиметрију. Пре доношења одлуке, тело може смањити износ по било ком основу из члана 4:46 Awb, укључујући и то да су прихватљиви трошкови били нижи. Након тога, положај је много стабилнији, јер је члан 4:49 Awb ужи и временски ограничен. Доношење јасне одлуке је највреднија ствар коју прималац може да уради.

Повраћај већ уплаћеног новца

Само смањење не доводи до повраћаја. Члан 4:57 Awb дозвољава телу да наплати износе субвенција и авансе исплаћене без права, посебном одлуком о повраћају, и даје му пет година да то учини. Тај период тече од дана када је субвенција утврђена или, када је основ кршење обавезе које се догодило након утврђивања, од дана тог чина. Касно откривање преплате само по себи је не поново покреће, због чега је чиста одлука толико вредна. Наслов 4.4 Awb о административним монетарним дуговима тада преузима примену, и то је прави режим спровођења:

• Обавеза плаћања утврђује се одлуком (чл. 4:85 до чл. 4:96 Awb), са роком плаћања који тече од обавештења. Законска камата се аутоматски обрачунава када дужник дође у неизвршење обавезе (чл. 4:97 до чл. 4:103 Awb); није потребан посебан захтев.
• Након подсећања (чл. 4:112 и чл. 4:113 Awb) орган може издати решење о извршењу и спровести спровођење без одласка на суд (чл. 4:114 до чл. 4:124 Awb). Застарелост дуга потпада под чл. 4:104 до чл. 4:111 Awb, а чл. 4:125 Awb повезује камату, трошкове и услове плаћања са приговором против главне одлуке.

Већина спорова се тиче доказа, а не закона

Ревизије се добијају и губе на основу администрације пројекта. Правни основ се ретко оспорава; оно што се оспорава јесте да ли се сати и наведени трошкови могу поткрепити доказима. Пропусти су свакодневни: сати евидентирани недељно у округлим бројевима; исти сати пријављени на два пројекта; временски листови без именованог пројекта и задатка; стопе плата које се не могу пратити до платног списка; трошкови књижени ван периода који испуњава услове.

У предмету ABRvS од 3. фебруара 2021, ECLI:NL:RVS:2021:215 , прималац средстава финансираних из ЕФРР-а је пријавио исте сате на више од једног пројекта; Одељење за управну надлежност потврдило је нижу одлуку према члану 4:46 Awb и измену раније одлуке према члану 4:49 Awb, са повраћајем средстава. Правило рада: ако спољна страна не може да прати затражени евро из главне књиге до особе, дана, задатка и финансиране активности, очекујте да ће бити одбијен.

Програми ЕУ и кофинансирани пројекти

Тамо где новац потиче из програма ЕУ, други слој се налази изнад холандског. Под заједничким управљањем – структурним и регионалним фондовима – холандско управљачко тело примењује правила ЕУ о подобности, неправилностима и финансијским корекцијама, заједно са Насловом 4.2 Awb, и одговара Комисији за оно што исплаћује. Под директним управљањем, корисник уговара са Комисијом или агенцијом, а Awb не може да аплицира за сам грант, иако може за суфинансирање.

• Национално тело може бити обавезно да надокнади штету, а не само да има право на то. In Предмет Ц-599/13 Сомвао, пресуда од 18. децембра 2014, ЕЦЛИ:ЕУ:Ц:2014:2419, Суд правде је, на основу захтева Одељења за управну надлежност, утврдио да финансијска правила ЕУ могу сама по себи пружити правни основ националном органу да смањи и наплати грант када се утврди неправилност, чак и ако не постоји основа у националном праву. То што Закон о вредновању штете (Awb) не дозвољава наплату стога није потпун одговор када су у питању средства ЕУ.
• Додатни слој ревизије. Пројекте такође могу испитати ревизорско тело, Европски суд ревизора, Комисија и ОЛАФ, а озбиљни случајеви могу стићи до Европског јавног тужилаштва — дуго након доношења одлуке.
• Различита правила ограничења. Члан 4:49 и члан 4:57 Закона о ванредним ситуацијама (Awb) дају холандском закону рок од пет година, који тече од завршетка радње или од утврђивања субвенције. Тамо где се новац суфинансира из европских фондова, Уредба Савета (ЕЗ, Еуратом) бр. 2988/95 примењује се упоредо са њом, са роком од четири године од почињења неправилности, прекинутим било каквом радњом истраге од стране надлежног органа. Њих два се не поклапају, а Уредба не замењује националне рокове: члан 3 Уредбе изричито задржава могућност да државе чланице примене дужи рок од четири године, тако да се холандски петогодишњи рокови могу применити поред њих. Оно што Уредба додаје је правило прекида — свака радња истраге или поступка о којој је обавештено дотично лице поново покреће четири године — подложно спољном ограничењу од двоструког периода када није изречена казна. За текући програмски период, пратећа правила су Уредба (ЕУ) 2021/1060, Уредба о заједничким одредбама за период од 2021. до 2027. године, и Уредба (ЕУ, Еуратом) 2024/2509, прерађена Финансијска уредба која се примењује од 30. септембра 2024. године уместо Уредбе (ЕУ, Еуратом) 2018/1046.

Државна помоћ и зашто вас добра вера не спасава

Субвенција предузећу може бити државна помоћ у складу са чланом 107 УФЕУ. Ако јесте, а није изузета или обавештена и одобрена, члан 108 УФЕУ чини доделу незаконитом јер је додељена пре одобрења. Последица је у великој мери ван контроле примаоца: незаконита помоћ мора бити враћена, са каматом од датума када је била на располагању примаоцу, а добра вера у принципу није одбрана. У случају C-24/95 Land Rheinland-Pfalz v Alcan Deutschland, пресуда од 20. марта 1997. године, ECLI:EU:C:1997:163 , Суд је пресудио да национални орган власти суочен са одлуком о повраћају у вези са незаконитом државном помоћи не може да се позива на националне принципе правне сигурности или легитимних очекивања када помоћ никада није обавештена Европској комисији, и да се национална правила о истеклим роковима за опозивање не могу применити тако да повраћај буде практично немогућ.

Ово се суочава са холандским режимом у две тачке. Члан 4:35 Awb укључује основ за одбијање субвенције која би била у супротности са правилима ЕУ о државној помоћи. А Холандија има посебан закон о повраћају државне помоћи, Wet terugvordering staatssteun, који је на снази од 1. јула 2018. године. Он повраћај ставља у руке „het bestuursorgaan dat het aangaat“ – у суштини тела које је доделило помоћ или је одговорно за њу, како је дефинисано у члану 1 – које врши повраћај одлуком о исплати упућеном кориснику (члан 3 и члан 7 тамо где не постоји одлука Комисије). Што се тиче камате, закон препушта Европи: тамо где одлука Комисије то не утврђује, камата која чини део помоћи која се враћа обрачунава се у складу са чланом 16 и чланом 33 процедуралне регулативе, Уредбе (ЕУ) 2015/1589. Недостатак државне помоћи стога може поново отворити субвенцију дуго након што је изгледало да је затворена, а холандски периоди вас не штите: примењује се десетогодишњи период ЕУ. Заштита је на почетку — потврђује се да се шема спроводи у складу са Општом уредбом о групним изузећима или de minimis уредбом и чува се доказ о тој провери.

Приговор, жалба, привремена мера и рокови

Сваки корак — одбијање, додела, одлука, повлачење, повраћај — је засебна одлука и сваки се мора оспорити засебно.

• Приговор. Члан 7:1 Awb захтева приговор самом телу пре било какве жалбе, у року од шест недеља од обавештења (члан 6:7 Awb). Закаснели приговор је обично неприхватљив.
• Жалба. Члан 8:1 Awb упућује жалбу на управни судКуда иде даља жалба зависи од шеме: чл. 8:6 Закона о слободи и распоред надлежности шаљу шеме економских питања Апелационом трибуналу за трговину и индустрију, а већину осталих Одељењу за управну надлежност Савет државеКоји од њих двојице ће саслушати ваш случај није ствар утиска: потражите шему према наслову цитата у Bevoegdheidsregeling bestuursrechtspraak, прилогу Awb-а, и упоредите је са клаузулом о правним средствима на дну одлуке пре истека шест недеља.
• Привремено олакшање. Члан 8:81 Awb дозвољава подношење захтева судији за прелиминарну заштиту уз текући приговор или жалбу — једини начин да се у међувремену заустави наплата, јер приговор нема суспензивно дејство (члан 6:16 Awb).
• Ограничење. Три периода теку паралелно: члан 4:49 Awb, члан 4:57 Awb и ограничење дуга према Наслову 4.4 Awb. Када су у питању средства ЕУ или државна помоћ, периоди ЕУ могу бити дужи.

Практично вођење

Пријава и администрација пројекта

• Прво прочитајте шему и њену матичну оквирну уредбу, а затим буџетирајте само на основу категорија трошкова које она препознаје.
• Опишите активност на нивоу детаља који касније можете доказати, и не прецизније. Свака специфичност постаје обавеза.
• Поднесите документе комплетно и рано тамо где се дистрибуција врши по редоследу пријема; проверите кумулацију и документујте основу државне помоћи.
• Успоставите администрацију пројекта првог дана, мапирану према категоријама трошкова шеме, а не интерном извештавању.
• Бележи сате дневно, по особи, по пројекту и по задатку, и усклађуј месечно са платним списком.
• Пријавите промене чим се догоде, писмено и закажите рок за доношење одлуке.

Одговор на преглед или ревизију

• Утврдите основу и обим прегледа, и ко га спроводи — национално тело, ревизорско тело или институција ЕУ.
• Сарађујте, али одговорите на постављено питање; волонтерски материјал ван оквира га проширује.
• Забележите шта је испоручено и када, коментаришите нацрт налаза и посаветујте се пре потписивања било каквог поравнања или отплате.