Законска двослојна компанија у Холандији

Законска двостепена компанија (structuurvennootschap) је холандска невладина компанија (NV) или пословна друштва (BV) која, због своје величине, мора да оснује надзорни одбор са овлашћењима која би иначе припадала акционарима. Режим се аутоматски примењује када се три услова из члана 2:153 холандског грађанског законика за NV и члана 2:263 за пословна друштва испуне три узастопне године: издати капитал плус резерве достигну износ утврђен краљевским декретом, компанија или зависно друштво има раднички савет који је била законски обавезна да оснује, и компанија и његова зависна друштва заједно запошљавају најмање стотину људи у Холандији. То није избор и није резервисано за мултинационалне компаније које котирају на берзи.

Чему служи режим

Двостепени режим је уведен 1970-их као одговор на промену у власништву над акцијама. Дугорочна власништва идентификованих власника уступила су место краћем, анонимнијем власништву, а скупштина је постала слаб надзорник одбора. Законодавна власт је одговорила пребацивањем дела моћи акционара на обавезни надзорни одбор и давањем утицаја радничком савету на то ко се налази у њему. Декларисани циљ је био да се успостави равнотежа између капитала и рада и да се обезбеди професионални, независни надзор компаније чије одлуке утичу на велику радну снагу.

То образложење и даље описује како режим функционише у пракси. Тамо где распршена база акционара омогућава малој активистичкој групи да доминира скупштином, надзорни одбор је тело које мора да одмери континуитет, запосленост и дугорочни интерес предузећа, заједно са повраћајем капитала. Холандски кодекс корпоративног управљања, који се примењује на компаније које котирају на берзи, изражава исту идеју језиком дугорочног стварања вредности. Двостепени режим је законска, обавезна верзија овога и обавезује компаније које се никада не приближавају берзи.

Режим постоји за NV и BV и, у еквивалентном облику, за задругу и друштво за узајамно осигурање. Материјална правила за BV налазе се у члановима 2:262 до 2:274а Грађанског законика; паралелне одредбе за NV налазе се у члановима 2:152 до 2:164а. Ова два сета иду упоредо, због чега их практичари наводе као пар.

Када се режим примењује

Три услова

Сва три услова морају бити испуњена истовремено. Први је финансијски: издати капитал заједно са резервама приказаним у билансу стања и белешкама мора достићи најмање износ утврђен краљевским декретом. Та цифра је износила шеснаест милиона евра, није аутоматски индексирана и требало би је проверити у односу на важећи декрет пре него што се из њега извуче било какав закључак. Откупљене, али непоништене акције се рачунају у укупан износ, као и резерве исказане у белешкама.

Друго је да компанија, или једно од њених зависних предузећа, има раднички савет који је имала законску обавезу да оснује. Добровољни раднички савет не активира режим. Треће је да компанија, заједно са својим зависним предузећима, запошљава најмање стотину људи у Холандији, рачунајући по броју запослених, а не по еквиваленту пуног радног времена, тако да се радна снага са скраћеним радним временом рачуна у пуном обиму.

Други и трећи услов објашњавају зашто режим захвата компаније које га не очекују. Холдинг компанија са три запослена може да испуни праг запослених и услов радничког савета преко својих подружница, а компанија која је бележила стабилан раст може да пређе праг капитала кроз задржану добит, а не кроз било какву капиталну трансакцију.

Зависне компаније

Концепт зависног друштва (afhankelijke maatschappij) је дефинисан у члану 2:262 за BV и члану 2:152 за NV. Правно лице је зависно друштво где друштво, самостално или заједно са другим зависним друштвима, обезбеђује најмање половину издатог капитала за свој рачун. Тако је и ортачко друштво регистровано у трговачком регистру у којем је друштво или зависно друштво у потпуности одговорно трећим лицима за све дугове као ортак.

Ту се крије уобичајена заблуда. Одбори често претпостављају да, пошто је раднички савет основан у оперативној подружници, а не у холдинг компанији, холдинг компанија не спада у режим. То није случај: услови се тестирају на нивоу групе кроз дефиницију зависне компаније, и холдинг компанија, а не подружница са радничким саветом, постаје двостепена компанија.

Обавештење и трогодишњи рок

Компанија која испуњава услове мора да поднесе изјаву о томе трговачком регистру у року од два месеца од усвајања годишњег рачуна од стране скупштине. Неподношење ове изјаве представља привредни прекршај и заинтересована страна може затражити од суда да наложи регистрацију. Сам режим се не примењује одмах. Примењује се након што изјава стоји у регистру три узастопне године, што је тренутак када се оснивачки акт мора ускладити са законским одредбама.

Два детаља су важна. Трогодишњи рок тече само од тренутка када је изјава заправо поднета, тако да компанија која је пропустила да поднесе захтев тиме не убрзава режим, али одлаже време које почиње да тече од тренутка подношења. Изјава се може повући у међувремену ако услови престану да се испуњавају, на пример зато што број запослених у Холандији падне испод стотину. Ако се услови касније поново испуне, рок почиње да тече изнова, осим ако раније повлачење није било неоправдано.

Изузеци и ослабљени режим

Потпуно изузеће

Члан 2:263 став 3, и њему одговарајући члан 2:153 став 3, у потпуности изузимају четири категорије компанија, а изузета компанија не мора чак ни да поднесе изјаву. Прва је компанија која је сама зависна компанија правног лица на које се већ примењује потпуни или ослабљени режим; изузеће се односи само надоле, тако да је подружница двослојног матичног лица изузета, али матично предузеће никада није изузето положајем своје подружнице. Друга је компанија која делује као компанија за управљање и финансије у оквиру међународне групе у којој већина запослених ради ван Холандије. Трећа је компанија у којој најмање половину издатог капитала држе, у оквиру заједничког аранжмана, два или више правних лица која су и сама подложна режиму. Четврта се тиче компанија за услуге у оквиру међународне групе.

Тамо где се примењује потпуно изузеће, оно се примењује без икаквог прелазног периода. Тамо где се укида, почиње уобичајени поступак кроз обавештавање и трогодишњи рок.

Ослабљени режим

Ослабљени или ублажени режим (verzwakt structuurregime) није изузетак већ варијанта. Члан 2:265 Грађанског законика и члан 2:155 за NV не примењују одредбу према којој надзорни одбор именује и разрешава директоре када најмање половину издатог капитала држи правно лице чији запослени, рачунајући заједно са запосленима у његовој групи, раде углавном ван Холандије, или зависна предузећа таквог лица, или у оквиру заједничког аранжмана између њих. Члан 2:265а проширује исти третман на одређене аранжмане заједничког улагања.

Ефекат је прецизан и вреди га јасно навести: према ослабљеном режиму, акционари задржавају моћ да именују и разрешавају директоре, док све остало у вези са режимом, укључујући обавезни надзорни одбор, поступак именовања надзорних директора и каталог права одобравања, наставља да се примењује. Ослабљени режим се не примењује када запослени у компанији и њеној групи, углавном, раде у Холандији.

Шта се мења када се режим примени

Састав и именовање надзорног одбора

Надзорни одбор постаје обавезан и мора имати најмање три члана; одбор са мањим бројем чланова је непотпун и статут предвиђа ту ситуацију. Директоре надзорних одбора именује скупштина на основу номинације самог надзорног одбора, а скупштина може одбити номинацију само апсолутном већином гласова који представљају најмање једну трећину издатог капитала. За једну трећину места, раднички савет има проширено право препоруке: надзорни одбор мора да следи препоруку, осим ако се не противи из законских разлога, а спор се решава пред Привредном комором.

Практична последица је да акционар не може једноставно поставити своје људе у надзорни одбор и не може по својој вољи сменити појединачног члана надзорног одбора. Појединачног члана надзорног одбора разрешава Привредна комора... Amsterdam Апелациони суд на захтев компаније, скупштине или радничког савета, због занемаривања дужности, других ваљаних разлога или битне промене околности.

Именовање директора и права одобравања

У оквиру пуног режима, надзорни одбор именује и разрешава директоре; у оквиру ослабљеног режима, та моћ остаје у надлежности скупштине акционара. У обе верзије, надзорни одбор поседује законски каталог права одобравања главних управљачких одлука, наведених у члану 2:274 за BV и члану 2:164 за NV. Он обухвата, између осталог, емисију акција, значајна улагања, стицање или продају учешћа изнад законског прага, предлог за измену оснивачког акта или распуштање компаније, захтев за стечај и значајно смањење броја радника или далекосежну промену услова запошљавања.

Одсуство потребног одобрења не утиче на овлашћење управног одбора да заступа компанију према трећим лицима. То је свесни избор: уговорна страна која делује у доброј вери је заштићена, а последице поступања без одобрења су интерне, у виду могуће одговорности директора. Управи који каталог третирају као формалност погрешно га тумаче, јер је то механизам којим надзорни одбор заправо управља.

Повлачење поверења у надзорни одбор

Противтежа за акционаре је колективна, а не индивидуална. Према члану 2:161а Грађанског законика и члану 2:271а за БВ, скупштина акционара може повући своје поверење надзорном одбору апсолутном већином гласова који представљају најмање једну трећину издатог капитала. Резолуција разрешава сваког члана надзорног одбора са тренутним дејством. Радничком савету се прво мора дати прилика да изнесе свој став, а резолуција се не може донети док се одбор не саслуша о датим разлозима.

Следи разлог зашто се овај инструмент користи штедљиво. Управни одбор затим мора да поднесе захтев Привредној комори за привремено именовање надзорних директора, а Привредна комора одређује последице тог именовања. Акционари не могу да разрешају надзорне директоре које именују. Повлачење поверења стога предаје састав надзорног одбора суду, а не скупштини која је гласала. Наш чланак о Привредној комори објашњава како се ти поступци одвијају.

Једностепена алтернатива и добровољна пријава

Двостепена компанија није обавезна да уопште има посебан надзорни одбор. Чланови 2:274а и 2:164а Грађанског законика дозвољавају да се законски задаци и овлашћења врше у оквиру једностепеног одбора, у којем неизвршни директори седе у истом одбору као и извршни директори и обављају надзорну функцију. Избор се врши у статуту. То одговара групама које већ раде по англо-америчком моделу одбора и желе јединствено тело за доношење одлука, али не ублажава режим: неизвршни директори наслеђују исту процедуру именовања, исто право на препоруке радничког савета и исти каталог одобравања.

Режим се такође може усвојити добровољно, у целости или у ослабљеном облику, укључивањем у оснивачки акт. У том случају примењује се само услов радничког савета, а режим ступа на снагу чим то статут наведе. Компаније то раде са разлогом: професионални надзорни одбор са законским овлашћењима може бити начин одвајања власништва од управљања у предузећу где породични акционари више не воде компанију свакодневно, и то сигнализира зајмодавцима и контрагентима да надзор није само номиналан.

Шта то значи за акционаре, породичне фирме и инвеститоре

За већенског акционара, овај режим представља прави губитак моћи. Под пуним режимом, акционар више не може да именује или разрешава директоре, не може да поставља своје кандидате у надзорни одбор без номинације тог одбора и суочава се са надзорним одбором који мора да процени интересе предузећа у целини, а не интересе акционара који је остварио профит. Смена појединачног члана надзорног одбора захтева поступак пред Привредном комором; смена свих њих предаје именовање истом суду.

Породична предузећа ово најоштрије осећају, јер често прелазе прагове док власништво остаје концентрисано и укључено. Раст кроз задржану добит, раднички савет основан у оперативној компанији и број запослених који се пење преко стотину могу довести режим у видокруг годинама пре него што је било ко у породици о томе размишљао. Право време за размишљање о томе је када се испуни други од три услова, а не када је рок за обавештење. Надзорни одбор може бити права предност у породичном предузећу, посебно тамо где је извршни тим спољашњи, али треба да буде састављен намерно, а не да се окупља под временским притиском. Колико вреди такав одбор када ствари крену по злу, наведено је у нашем чланку о улози надзорних одбора у кризи.

За стране инвеститоре, режим је често тачка преговора у трансакцији. Купац који је претпоставио да ће контролисати одбор холандске циљне компаније може открити да контролише само скупштину. Да ли се ослабљени режим примењује и да ли се на било који од изузетака може позвати након трансакције, стога спада у дужну пажњу, а не у чишћење након завршетка. Исто важи и за мањинске позиције: режим мења колико акционарски удео заправо вреди у смислу управљања, што је тачка коју наш чланак о положају мањинских акционара даље разрађује.

Где има простора за прилагођавање структуре

Режим је у својој суштини обавезан, али нису сви елементи затворени. Законска права надзорног одбора на одобравање не могу се смањити статутом; међутим, она се могу допунити, тако да одређене одлуке захтевају одобрење другог корпоративног тела, као што је скупштина, поред одобрења надзорног одбора. То је уобичајени начин очувања права гласа акционара о одлукама које им су најважније, и то је спроводиво јер је утемељено у статуту, а не у уговору.

Профил надзорног одбора, број његових чланова изнад законског минимума, аранжмани за његове одборе и начин на који се право на препоруку радничког савета спроводи у пракси, све то може бити обликовано. Споразуми акционара могу додати обавезе између самих акционара, али они обавезују само стране према њима и не могу надјачати законска овлашћења корпоративних тела, због чега су овде слабији инструмент од добро састављеног скупа чланова. Директори двостепене компаније такође треба да имају на уму да се уобичајена правила о правилном обављању дужности и о одговорности директора и даље примењују непромењена уз режим.

Шта сада да радимо

Тестирајте три услова у односу на ваш најновији биланс стања и стварни број запослених у Холандији, на нивоу групе, а не само на нивоу ентитета који посматрате. Ако су услови испуњени, утврдите да ли се примењује једно од четири изузећа, а ако не, поднесите изјаву трговачком регистру у року од два месеца од усвајања годишњих извештаја и искористите период од три године за припрему уместо да чекате. Ако је ослабљени режим доступан, потврдите то на основу броја запослених, а не на основу претпоставке о томе где је матично предузеће основано. А ако се приближавате праговима, намерно одлучите да ли ћете се придружити режиму, реструктурирати се тако да се примењује изузеће или ћете га добровољно усвојити под сопственим условима.

Law & More саветује управне одборе, надзорне одборе, акционаре и радничке савете о законском двостепеном режиму: да ли се примењује, да ли је доступно изузеће или ослабљена варијанта, како изменити оснивачки акт и како решавати спорове око именовања и права на одобравање пред Привредном комором. Контактирајте наше корпоративне адвокате да бисте проценили свој положај или прочитајте више у нашем Водичи за холандско корпоративно право и на акционарски спорови.