Правно спајање према холандском закону захтева време. Предлог за спајање мора бити састављен, финансијски документи морају бити поднети или објављени, и тек након истека законског рока за приговор, нотар потписује акт о спајању. Међутим, у пракси, финансијске последице тог спајања често почињу да се истичу много раније. Управо о томе се ради код ретроактивног дејства у правном спајању, и то је тема која редовно доводи до неспоразума међу предузетницима, рачуновођама, па чак и искусним директорима.
У овом блогу објашњавам како се ретроактивни ефекат рачуноводства односи на датум правног спајања, колико далеко уназад то може ићи, каква су пореска правила и зашто финансијска документација која прати предлог за спајање представља једну од најпотцењенијих замки у пракси. На крају одговарам на најчешће постављана питања о овој теми.
Датум правног спајања у односу на датум ступања на снагу обрачуна
У сваком правном спајању мора се направити разлика између два различита момента, која се често мешају.
Спајање ступа на снагу тек дан након што је нотар потписао акт о спајању. Од тог тренутка, имовина и обавезе компаније која нестаје прелазе универзалним правом на компанију која стиче, компанија која нестаје престаје да постоји, а акционари компаније која нестаје у принципу постају акционари правног лица које стиче. Ово произилази из основних одредби Наслова 7 Књиге 2 Холандског грађанског законика.
Међутим, за потребе финансијског извештавања примењује се другачији, много ранији датум. Холандски закон дозвољава одређивање ранијег датума од кога се сматра да су финансијске трансакције компаније која нестаје на рачун и ризик компаније која стиче. У пракси се овај датум назива датумом ступања на снагу рачуноводства или датумом прекретнице. Конкретно, то значи да се приходи, трошкови, добит и губитак компаније која нестаје већ могу обрађивати у администрацији и годишњим рачунима компаније која стиче, на пример, од 1. јануара, иако само спајање правно ступа на снагу тек неколико месеци касније.
Колико далеко уназад може да сеже ретроактивно дејство
Овде је потребна извесна нијанса, јер је ово тачка која се у пракси често превише круто комуницира. Финансијска расподела се врши од датума експлицитно наведеног у предлогу за спајање, у складу са чланом 2:312 став 2 Холандског грађанског законика. Тај датум обично пада на почетак текуће финансијске године, генерално 1. јануара за компаније чија се финансијска година поклапа са календарском годином, али ово није апсолутно ограничење утврђено у толико речи у закону. Простор за даље враћање је ограничен ограничењима важећег закона о спајању и закона о годишњим рачунима и мора се проценити у сваком појединачном случају у односу на позадину последњих усвојених годишњих рачуна, кључног датума изабраног у предлогу за спајање и да ли је тај датум одбрањив у светлу интереса акционара, поверилаца и пореских органа.
Ако се финансијске године компанија које се спајају не поклапају, стандардни датум као што је 1. јануар не може једноставно да се користи. У том случају, мора се проценити за сваку компанију како се изабрани датум обрачуна односи на последњу затворену и усвојену финансијску годину сваке појединачне стране. Неправилно изабрани датум ступања на снагу може довести до питања рачуновође, разговора са холандским пореским органима или накнадних корективних радова у администрацији.
Практични ефекат на администрацију и годишње рачуне
Ретроактивно дејство не мења правни тренутак у којем спајање ступа на снагу, али има далекосежне последице за администрацију. Резултати компаније која нестаје укључени су у бројке компаније која стиче од изабраног датума преласка. Међукомпанијске трансакције које су се одвијале између страна током међупериодa морају се пажљиво проценити и елиминисати где је то потребно, како не би дошло до двоструког рачунања. Администрација такође мора бити у стању да поткрепи које ставке су на рачун компаније која стиче од изабраног датума, а годишњи извештаји и напомене уз њих морају бити усклађени са изабраном структуром спајања. Ретроактивно дејство стога није само правни избор већ и административни пројекат у којем финансијска администрација, рачуновођа, порески саветник и нотар морају бити добро координисани.
Порески третман: порески неутралан објекат спајања
Чињеница да је ретроактивно дејство рачуноводства могуће према грађанском праву не значи аутоматски да се тиме решавају и пореске последице. У пореске сврхе, често се користи могућност порески неутралног спајања према члану 14б холандског Закона о порезу на добит предузећа из 1969. године. Полазна тачка те могућности је да се опорезивање, на пример, скривених резерви и пореских потраживања може одложити компанији која стиче, под условом да су испуњени услови могућности и да спајање није претежно усмерено на избегавање или одлагање опорезивања.
Холандске пореске власти обраћају посебну пажњу на то да ли је спајање структурирано из истинских пословних разлога, као и на положај губитака и пореских потраживања код компанија које се спајају. Посебна пажња је потребна тамо где постоје губици код једне од страна које се спајају, где је циљ спајања јасна пореска оптимизација без чврстог пословног оправдања, где су у спајање укључени различити правни облици, на пример, друштво са ограниченом одговорношћу (ДО) које се спаја са фондацијом, где улогу играју прекогранични елементи или где спајање чини део ширег реструктурирања. Ретроактивно дејство грађанског права и његово пореско признање често теку паралелно у пракси, али то није аутоматско. Посебна пореска процена је увек неопходна.
Финансијски документи који прате предлог за спајање: пратите шестомесечни мандат
Тема која се у пракси редовно занемарује јесте актуелност финансијских докумената који прате предлог за спајање. Ако последњи усвојени годишњи рачуни или други финансијски извештаји компаније која се спаја датирају више од шест месеци пре подношења или објављивања предлога за спајање, ти старији документи нису неважећи као такви, али више нису довољни за поднесак о спајању. У том случају, управни одбор мора, у складу са чланом 2:313 став 2 Холандског грађанског законика, припремити додатни годишњи рачун или привремени извештај о имовини и обавезама, са референтним датумом који није ранији од првог дана трећег месеца пре месеца подношења, и поднети или објавити га заједно са предлогом за спајање, у мери у којој је то потребно, у складу са чланом 2:314 став 1 Холандског грађанског законика.
Шестомесечни рок се стога односи на потпуност досијеа о спајању, а не на грађанскоправну валидност старијих годишњих рачуна као таквих. Режим је намењен да осигура да акционари, повериоци и нотар имају приступ довољно ажурираним финансијским информацијама приликом процене спајања. Поред тога, члан 2:315 став 1 Холандског грађанског законика и даље захтева од управног одбора да открије значајне промене у имовини и обавезама које су настале након предлога за спајање. Треба напоменути да су изабрани датум ступања на снагу рачуноводства према члану 2:312 став 2 Холандског грађанског законика и захтев за валуту према члану 2:313 став 2 Холандског грађанског законика два одвојена захтева, која се често мешају, али се морају поштовати независно један од другог.
Колико дуго финансијски документи остају важећи
Шестомесечни тест се процењује у једном фиксном тренутку, наиме у тренутку подношења или објављивања предлога за спајање. У том тренутку, последњи усвојени годишњи финансијски извештаји не смеју бити старији од шест месеци, или је морао бити припремљен допунски годишњи финансијски извештај или међуизвештај о имовини и обавезама. Сам тај међуизвештај такође не сме бити састављен предалеко пре подношења, са референтним датумом који није ранији од првог дана трећег месеца пре месеца подношења. У пракси, то значи да документи заправо могу бити старији од неколико месеци у тренутку подношења.
Оно где ствари често крену наопако је питање шта се дешава у периоду након подношења захтева. Процес спајања може, с обзиром на законски рок за приговор и време које је потребно нотару, лако потрајати неколико месеци пре него што се акт састави. Закон не захтева ново ажурирање годишњих рачуна или биланса имовине и обавеза само зато што прође време између подношења захтева и састављања. Уместо тога, од тренутка подношења захтева примењује се континуирана обавеза објављивања података према члану 2:315 став 1 холандског грађанског законика: управни одбор сваке компаније која се спаја мора обавестити акционаре и остале компаније које се спајају о значајним променама имовине и обавеза које настану након датума предлога за спајање и пре него што спајање ступи на снагу.
Важење финансијских докумената стога није везано за текући рок трајања који траје до извршења акта, већ за тренутни карактер подношења, допуњен обавезом накнадног извештавања о значајним дешавањима. Ако прође дужи период између подношења и планираног извршења, на пример због подношења приговора или кашњења у доношењу одлука, разумно је, из предострожности, проценити да ли финансијско стање укључених компанија и даље одговара слици коју дају поднети документи, иако закон не прописује нови шестомесечни тест за ово. У случају сумње, ажурирани извештај о имовини и обавезама, или барем експлицитно откривање у складу са чланом 2:315 став 1 Холандског грађанског законика, најбезбеднији је начин да се спрече приговори или дискусија поверилаца током нотарског прегледа.
Шта ако финансијски документи недостају или су застарели
Недостајући или застарели финансијски документи не чине спајање аутоматски ништавним. Доступна судска пракса не успоставља правило да је спајање аутоматски ништавно чим су документи старији од шест месеци. Врховни суд Холандије потврдио је да спајање остаје важеће све док га суд не поништи и да је поништење могуће само на ограничавајућим основама члана 2:323 став 1 холандског грађанског законика. Проблем недостајућих или застарелих докумената стога лежи првенствено у непоштовању обавеза документације и објављивања, са последицама по могућност извршења и евентуално по одговорност директора, а не у аутоматској ништавости спајања или самих старијих података.
За нотара је ово осетљива тачка. Све док спис о спајању није комплетан, нотар не може да изјави да су испуњени законски формални захтеви, како је прописано чланом 2:318 став 2 Холандског грађанског законика, и у принципу ће одбити да изврши акт док се спис не допуни. За повериоце, најважнија заштита пре извршења лежи у праву на приговор према члану 2:316 став 1 Холандског грађанског законика. Недостајући или застарели документи сами по себи нису основ за приговор, али су релевантни у мери у којој чине вероватним да ће финансијски положај компаније која стиче након спајања пружити мање гаранције да ће потраживање бити задовољено. Суд одбацује такав захтев ако поверилац не успе да то учини вероватним, што је потврђено и у недавној судској пракси... Amsterdam Окружни суд.
Забележавање датума у предлогу за спајање
Изабрани датум ступања на снагу рачуноводства није избор који се може накнадно додати. Ако се користи ретроактивно дејство, тај датум мора бити експлицитно и благовремено укључен у предлог за спајање поднет Холандској привредној комори, у складу са чланом 2:312 став 2 Холандског грађанског законика. Предлог за спајање чини основу целог процеса и, поред овог датума, садржи и правна лица која се спајају, компанију која стиче, предложени однос замене где је применљиво, последице за акционаре, повериоце и друге заинтересоване стране, као и последице за запослене. Нејасан или непотпун предлог за спајање може довести до проблема касније током извршења, током прегледа докумената од стране нотара или током процене пореза.
Положај запослених, поверилаца и акционара
Ретроактивно дејство је првенствено релевантно за финансијску обраду. Међутим, правне последице за трећа лица ступају на снагу само у складу са правилима закона о спајању, а не ретроактивно. Запослени могу бити погођени спајањем у свом правном положају, повериоци имају право приговора описано горе, а акционари или чланови, у зависности од правног облика, укључени су у доношење одлука у вези са спајањем. Јасна комуникација и исправна документација су неопходни како би се спречило да изабрано ретроактивно дејство погрешно створи утисак да се положај ових странака такође мења раније.
Често постављана питања о ретроактивном дејству у правном спајању
Од ког датума може почети ретроактивно дејство рачуноводства?
Датум се бележи у предлогу за спајање у складу са чланом 2:312 став 2 Холандског грађанског законика и у пракси обично пада на почетак текуће финансијске године. Не постоји чврста, експлицитно наведена законска горња граница, али изабрани датум мора да се уклапа у ограничења закона о спајању и закона о годишњим рачунима и мора бити усклађен са последњим усвојеним годишњим рачунима укључених компанија.
Да ли је ретроактивно дејство аутоматски важеће и у пореске сврхе?
Не. Холандске пореске власти генерално прихватају ретроактивно дејство рачуноводства у оквиру порески неутралног спајања према члану 14б Закона о порезу на добит предузећа из 1969. године, под условом да се не добије неправилна пореска предност, на пример неправилним компензовањем губитака. Грађанско право и ретроактивно дејство пореза често теку паралелно, али то се мора процењивати одвојено у сваком случају.
Шта се дешава ако се финансијске године компанија које се спајају не поклапају?
У том случају, стандардни датум као што је 1. јануар не може се једноставно претпоставити. Мора се проценити за сваку компанију како се изабрани прелазни датум односи на последњу затворену и усвојену финансијску годину те компаније, што често захтева прилагођени приступ.
Да ли су финансијски документи старији од шест месеци неважећи за предлог спајања?
Не, ти документи нису неважећи као такви, али више нису довољни. Управни одбор мора, у складу са чланом 2:313 став 2 Холандског грађанског законика, припремити додатни годишњи рачун или међуизвештај о имовини и обавезама и поднети га заједно са предлогом за спајање, у мери у којој је то потребно, у складу са чланом 2:314 став 1 Холандског грађанског законика.
Колико дуго финансијски документи остају важећи након подношења предлога за спајање?
Шестомесечни тест се примењује само у тренутку подношења или објављивања самог предлога за спајање. За период након тога, закон не прописује нови рок ажурирања; међутим, члан 2:315 став 1 холандског Грађанског законика намеће континуирану обавезу откривања значајних промена у имовини и обавезама које настају након подношења, све док спајање не ступи на снагу. У дужем процесу између подношења и извршења, разумно је, из предострожности, проценити да ли је потребно додатно ажурирање или откривање, иако закон то строго не захтева.
Може ли поверилац зауставити спајање због недостајућих финансијских докумената?
Поверилац може да поднесе приговор у складу са чланом 2:316 став 1 холандског грађанског законика. Недостајући или застарели документи нису самосталан основ за приговор, али могу допринети томе да се учини вероватним да финансијски положај компаније која стиче потраживање након спајања нуди мању сигурност да ће потраживање бити задовољено. Суд одбацује захтев ако се то не учини вероватним.
Да ли се спајање може накнадно поништити због недостатака у досијеу о спајању?
Само у ограниченој мери. Члан 2:323 став 1 Холандског грађанског законика садржи ограничавајући систем основа за поништење. Спајање забележено у акту који је сачинио нотар јесте и остаје важеће све док га суд не поништи, чак и ако списи о спајању показују процедуралне недостатке.
Да ли нотар мора да одбије да изврши уговор ако недостају финансијски документи?
У принципу, да. Нотар може само да изјави да су испуњени законски формални захтеви, како је прописано чланом 2:318 став 2 холандског грађанског законика, ако је досије спајања комплетан. Ако недостају обавезни документи, логичан ток акције је одбијање извршења док се досије не допуни.
Да ли спајање са другим правним обликом, као што је фондација, мења правила?
Да, ово заслужује посебну пажњу. Пореске олакшице као што је порески неутрално спајање не примењују се аутоматски на исти начин на различите правне облике. Приликом спајања, на пример, пословног друштва са фондацијом, немојте једноставно претпоставити стандардни приступ за спајања између друштава са редовним капиталом, већ то посебно процените унапред.
Закључак и прилагођени савети
Ретроактивно дејство у правном спајању је вредан алат који чини финансијско извештавање практичнијим и може се добро уклопити у шире реструктурирање. Само спајање настаје тек дан након што је нотарски запис сачињен, али у рачуноводствене сврхе често је могуће ускладити се са ранијим датумом забележеним у предлогу за спајање. Тај избор мора бити пажљиво припремљен: датум мора бити експлицитно наведен у предлогу за спајање, администрација мора бити успостављена у складу са тим, финансијски документи морају бити довољно актуелни да испуне шестомесечни рок из члана 2:313 холандског грађанског законика, а порески третман мора бити поткрепљен стварним пословним разлозима и бити одбрањив.
Прилагођени савети су посебно потребни у случајевима који укључују различите финансијске године, губитке, прекограничне елементе или спајања између различитих правних облика. Ако се суочавате са једном од ових ситуација, контактирајте Law & More да се процени изабрани прелазни датум, предлог за спајање и порески аспекти вашег спајања, како бисмо заједно могли да испланирамо неопходне кораке.
