Поновно покретање пословања након банкрота у Холандији: како функционише и где су ризици

У холандском систему „doorstart“, одрживи делови банкротираног предузећа се откупљују из стечаја и настављају са радом, обично у постојећем или новооснованом правном лицу. Дугови остају у банкротираној компанији, која се затим ликвидира. Та разлика објашњава зашто је поновно покретање привлачно, а истовремено и зашто се са њим треба пажљиво поступати, јер је пракса много нијансиранија од „имовина унутра, дугови напоље“.

Поновно покретање није правни инструмент сам по себи; холандски закон не користи тај термин. У својој суштини, то је обично трансакција имовине: уговор о куповини између купца и стечајног управника ( куростора ), закључен у оквиру ограничења која важе за канцеларију стечајног управника. Да ли се та трансакција може третирати и као чисти раскид у пореске и радне сврхе зависи од стварних чињеница, а посебно од тога да ли заиста постоји пренос економског ентитета који задржава свој идентитет.

Шта тачно купујеш?

Купујете имовину и активности, а не предузеће у целини у смислу правног лица. Замислите залихе, машине, уређаје и опрему, права интелектуалне својине као што су трговачко име, репутација и база купаца, уколико су она преносива и чине део имовине.

Оно што у принципу не преузимате су дугови. Они остају у стечајној компанији и исплаћују се из прихода од масе према законском редоследу приоритета. У том погледу, трансакција имовином се фундаментално разликује од трансакције акцијама, у којој такође наслеђујете све историјске и потенцијалне обавезе.

Питање преноса предузећа

Пребрзо је рећи да је поновно покретање увек „само“ трансакција имовине без даљих последица. Холандски закон такође третира део предузећа као предузеће и предвиђа да се пренос дешава „преносом, у складу са споразумом, спајањем или раздвајањем, економског субјекта који задржава свој идентитет“ ( члан 7:662(1) и (2) Холандског грађанског законика ). Да ли одређени поновни покретање привлачи ту квалификацију зависи од чињеничних питања као што су наставак активности, преузимање купаца и имовине и да ли већина радне снаге заправо наставља да ради. То има директне последице на то да ли се права запослених аутоматски преносе, што ће бити детаљније обрађено у наставку.

Повереник може продати само оно што припада имовини

Имаоци заложног права или хипотеке могу у принципу да остваре своја права као да није стечаја ( члан 57 Fw ). То не онемогућава сваку продају од стране стечајног управника, али се мора поштовати положај и ранг обезбеђеног повериоца у приходу. Иста полазна тачка важи и за задржавање права власништва: да ли имовина спада ван масе зависи од важности и обима клаузуле и од чињеничног стања у тренутку проглашења стечаја. Ово није аутоматски и захтева рад са сваком имовином посебно.

Ко одлучује о поновном покретању?

Повереник управља и ликвидира имовину под надзором надзорног судије ( rechter-commissaris ) ( члан 68 Fw ). Повереник је овлашћен да располага имовином ( члан 101 Fw ), а продаја се врши јавно или приватним уговором уз овлашћење надзорног судије ( члан 176 Fw ), уз законски изузетак за продају ограничене величине.

Закон не захтева да се прихвати номинално највиша понуда. У оквиру задатка управљања и ликвидације имовине, стечајни управник, између осталог, процењује приход, испоручивост, сигурност плаћања и време. Добро образложена понуда без услова финансирања је стога често пожељнија од веће понуде са неизвесним финансирањем. За страног купца ово вреди схватити озбиљно: доказ о средствима и обавеза потписивања у року од неколико дана овде имају већу тежину од насловне цене.

Временски притисак

Када се прогласи банкрот, имовина често брзо губи вредност јер запослени одлазе, а муштерије одлазе. Зато се трансакције поновног покретања обично завршавају у року од неколико дана, а не недеља. Дужна пажња у уобичајеном смислу није доступна, а стечајни управник неће давати никакве гаранције.

Период хлађења

Надзорни судија може одредити период хлађења који не прелази два месеца, а може се продужити једном за додатна два месеца, током којег ниједна трећа страна не може да врши право регреса против имовине масе или да потражи имовину без овлашћења судије ( члан 63а(1) Fw ). Ово даје стечајном управнику простор за преговоре, али не представља општу блокаду за сва права трећих страна: повериоци масе су изричито искључени, а одредба не утиче на право заложног повериоца да изврши изван периода хлађења.

Шта се дешава са радном снагом?

За вас као купца, ово је предмет који носи највећи ризик, а истовремено и онај око којег постоји највише неспоразума. Главно правило је да приликом преноса предузећа права и обавезе из уговора о раду прелазе на стицаоца по сили закона ( члан 7:663 Грађанског законика ). Члан 7:666 ствара изузетак када је послодавац проглашен банкротом и предузеће припада маси.

Тај изузетак није слободан, и то је тачка у којој поновни покретање може правно да се одвоји. Прво се мора утврдити да уопште постоји пренос предузећа; тек тада долази у обзир изузетак стечаја. Ако трајно организован економски субјект настави да постоји уз задржавање свог идентитета, радна снага се и даље може пребацити по сили закона, чак и након стечаја. Та процена се заснива на чињеницама, а не на ознаки „поновни покретање стечаја“, а судска пракса последњих година показује оба исхода.

У практичном смислу, то значи да слободу бирања, на којој се често граде поновни покретања, не можете третирати као датост. Ако вратите практично целу радну снагу под материјално лошијим условима, док посао заправо беспрекорно функционише, постоји реалан ризик да ће суд ипак утврдити пренос предузећа, са свим правима која то доноси. Забране дискриминације и даље важе у потпуности.

Стечајни управник раскида текуће уговоре о раду поштујући отказни рок од највише шест недеља, за шта је потребно одобрење надзорног судије; од проглашења банкрота, зараде и повезани доприноси су дугови масе ( члан 40 Fw ).

Потпун третман положаја запосленог, са судском праксом о преносу предузећа, шемом гаранције зарада UWV-а, прелазном исплатом и ставом о болести или трудноћи, наведен је у документу „ Ваш холандски послодавац је банкротирао: шта се дешава са вашим послом“ . Обратите пажњу на разлику у односу на други пут стечаја: код преноса током обуставе плаћања, изузетак из члана 7:666 се не примењује и запослени у принципу врше пренос по сили закона.

Претпаковање: како ствари стоје

У претпак пакету, поновно покретање се припрема тихо пре проглашења банкрота, под надзором потенцијалног стечајног управника и потенцијалног надзорног судије, са циљем очувања вредности и запослености. За купца је привлачност очигледна: посао губи мању вредност јер купци и запослени нису остављени у неизвесности недељама.

Насупрот томе стоји неизвесност коју морате одмерити пре трансакције. Суд правде ЕУ је у случајевима Smallsteps и Heiploeg утврдио услове под којима важи изузетак од заштите запослених у случају инсолвентности, а један од њих је да је поступак заснован на законским или административним одредбама ( Суд правде ЕУ, 22. јун 2017, C-126/16 ; Суд правде ЕУ, 28. април 2022, C-237/20 ). Тај захтев је кључна тачка у Холандији. Врховни суд Холандије је у случају Heiploeg пресудио да положај потенцијалног стечајног управника и потенцијалног надзорног судије није регулисан законом, тако да поступак пре паковања који је примењен није испуњавао те услове ( Врховни суд, 6. октобар 2023, ECLI:NL:HR:2023:1372 ).

Предлог закона који би претходном пакету дао ту законску основу, Закон о континуитету пословања I, налази се од 24. августа 2026. године још увек пред Сенатом и није ступио на снагу. Све док то учвршћивање недостаје, нема гаранције да ће се ослањање на изузетак о инсолвентности одржати. Последице за вас као купца су конкретне: можете се наћи са радном снагом која је пренета по сили закона, под старим условима, док је ваша понуда била заснована на другој претпоставци.

Може ли бивши директор поново покренути посао?

Да. Не постоји законска забрана поновног покретања од стране актуелног директора или акционара. Повереник ће пажљивије испитати такву трансакцију, а два ризика су важнија.

Реална цена

Да би се избегла предрасуда према повериоцима, независна процена вредности и транспарентан поступак лицитирања су готово неопходни када је уговорна страна повезана страна.

Одговорност директора

Куповина имовине не штити директора од истраге о неправилном управљању. Тамо где је очигледно неправилно управљање важан узрок стечаја, сваки директор је солидарно одговоран стечајној маси за дефицит ( члан 2:248(1) Грађанског законика ), уз општи стандард правилног обављања дужности ( члан 2:9 ). Праг за личну одговорност је висок: Врховни суд је недавно поништио пресуду апелационог суда јер није довољно образложио зашто је директор требало да укључи повериоца једне групе компанија у намирење дугова друге, посебне групе компанија ( Врховни суд, 12. јун 2026, ECLI:NL:HR:2026:912 ). Стога се морају поштовати посебан правни субјективитет и посебне дужничке позиције група компанија, а одговорност директног или индиректног директора се не преузима лако.

У одређеним околностима, налог за дисквалификацију може се изрећи и због одређених облика штете по заоставштину, због поништених трансакција према преварним правилима о преференцијалном поступку или због озбиљног кршења дужности обавештавања и сарадње са стечајним управником ( члан 106а Fw ).

Ризик од поништења: преварна преференција

Трансакције које претходе стечају могу бити оспорене од стране стечајног управника према холандској павлијани :

• Члан 42 Fw: добровољне правне радње извршене пре стечаја које штете повериоцима могу се поништити ако је дужник то знао или је морао знати. Када радња није бесплатна, као што је продаја, такође се захтева да је уговорна страна знала или је морала знати (члан 42 Fw).
• Члан 47 Fw: исплата већ доспелих дугова може се поништити само ако је поверилац знао да је стечај већ поднет захтев или ако је дошло до консултација усмерених на фаворизовање тог повериоца у односу на друге (члан 47 Fw).

Постоји „сазнање о штети“ у смислу члана 42 Fw када су, у време радње, стечај и дефицит у њему били предвидљиви са разумним степеном вероватноће и за дужника и за другу страну. Када се скуп правних радњи протеже заједно, на пример низ трансакција које заједно припремају поновни почетак, Врховни суд је недавно потврдио да се ово знање процењује у целини: довољно је да је у неком тренутку током извршења једне од радњи које припадају том скупу испуњен услов знања. Стечајни управник тада може поништити цео скуп трансакција, а не само појединачну радњу на којој је знање заправо било присутно ( Врховни суд, 20. јун 2025, ECLI:NL:HR:2025:975 ). Ово повећава ризик од преварне преференције за поновне покретања која се спроводе у фазама у припреми за стечај.

Уговори, закуп и дозволе

Стечај не раскида аутоматски текуће уговоре, а ни у трансакцији имовине уговори не прелазе на купца својом вољом. За пренос уговора потребан је акт између првобитне уговорне стране и треће стране, заједно са изричитом сарадњом друге стране ( члан 6:159 Грађанског законика ). Купац стога мора проверити уговор појединачно да ли је пренос могућ и да ли је потребна сагласност друге стране.

На закупни уговор примењује се посебан режим инсолвентности: и стечајни управник и закуподавац могу га раскинути превремено, уз отказни рок од највише три месеца у сваком случају, а од проглашења банкрота закупнина је дуг масе ( члан 39 Fw ). Купац не стиче аутоматски стари закупни уговор и обично ће морати да преговара о новом закупу са закуподавцем или да организује посебну цесију уговора.

Јавноправне дозволе су често везане за особу или ентитет и по правилу се мора поново поднети захтев; да ли је пренос могућ зависи од специфичног јавноправног режима који регулише дозволу.

Često postavljana pitanja