Владина одлука може имати далекосежне последице. Казна која се креће десетинама хиљада евра, затварање вашег дома или пословних просторија, новчана казна или одузимање дозволе од које ваша компанија зависи. Дуго сте имали мало простора за маневрисање у таквим случајевима: све док се управни орган држао слова правила, одлуку би обично потврдио суд — колико год оштро то било. Рано разумевање преиспитивања сразмерности може вам помоћи да избегнете скупе грешке.
Та слика се променила последњих година. Делимично под утицајем скандала са додацима за бригу о деци, управни судови су последњих година интензивније тестирали владине одлуке у односу на принцип сразмерности. Тај преглед није подједнако строг у сваком случају — његов интензитет варира у зависности од врсте одлуке. А са предлогом закона којим се јача заштитна функција Закона о општем управном праву (Wet versterking waarborgfunctie Awb), та заштита би могла бити додатно ојачана. У овом блогу објашњавамо шта се променило и шта то значи за вас када желите да оспорите владину одлуку.
Шта је принцип пропорционалности?
Принцип сразмерности је један од општих принципа добре управе и утврђен је у члану 3:4 Закона о општем управном праву (Algemene wet bestuursrecht, Awb). Тај члан има два става. Први захтева од управног органа да процени интересе директно укључене у одлуку. Други садржи стварни стандард сразмерности: неповољне последице одлуке за једну или више заинтересованих страна не смеју бити несразмерне у односу на циљеве који се том одлуком теже остварити.
Једноставно речено: влада може тежити одређеном циљу – замислите одржавање јавног реда или сузбијање прекршаја – али средства која користи да би то учинила не смеју бити већа него што је потребно. Образложење принципа стога није да се свака негативна последица мора отклонити, већ да се непотребно негативне последице морају спречити.
Сродно правило примењује се на правила политике. Према члану 4:84 Awb, управни орган поступа у складу са својим правилом политике, осим ако би то, због посебних околности, имало последице за заинтересовану страну које су несразмерне у односу на циљеве које се правилом политике тежи. И овде, пропорционалност делује као вентил за избегавање неправедних исхода.
Стара реченица: деферентни „тест произвољности“
Донедавно су управни судови веома опрезно преиспитали одлуке. Стандард је био такозвани критеријум произвољности, који је настао у добро познатој пресуди у случају Maxis/Praxis из 1996. године. Суд је само питао да ли је управни орган, након што је одмерио све укључене интересе, могао разумно да донесе своју одлуку. Суд би интервенисао само тамо где је равнотежа била толико неравномерна да ниједан разуман управни орган не би могао да одлучи онако како је одлучио.
У пракси је тај праг био изузетно висок. Грађани и предузетници који су били несразмерно погођени одлуком стога су често остајали празних руку — чак и када је њихова ситуација била тешка.
Прекретница: пресуде из фебруара 2022.
Дана 2. фебруара 2022. године, Одељење за управну надлежност Државног савета поставило је нови курс у ономе што је познато као фебруарске пресуде. У најпознатијем случају — затварању дома у Хардервајку према Закону о опијуму (члан 13б, такозвани Дамоклов закон) — Одељење је изричито одступило од старог критеријума произвољности.
Од тада, тамо где постоји разлог за то, суд процењује три гледишта:
- Погодност — да ли је одлука погодна за постизање жељеног циља?
- Нецессити — да ли је мера била неопходна или је могла бити довољна мање далекосежна мера?
- Баланс — да ли је одлука, све у свему, у разумној сразмери са последицама за дотичну особу?
Важно је напоменути да се ова три гледишта не примењују у сваком случају као фиксни, обавезни „тест у три корака“. Суд одређује од случаја до случаја, у складу са изнетим разлозима, да ли и у којој мери подобност, нужност и равнотежа долазе у обзир. Интензитет преиспитивања такође није фиксан, већ функционише као клизна скала: што су интереси грађана важнији, то су озбиљније последице и што се одлука више дотиче основних права, суд ће је интензивније преиспитати. У случају Хардервајк, Одељење је утврдило да градоначелник није посветио довољно пажње интересима станара и његове делимично малолетне деце — на пример, питању да ли се породица и даље може вратити у кућу након затварања.
Проширено на статуте и обавезне одлуке
Развој се ту није зауставио. Дана 1. марта 2023. године, пуно веће Одељења је донело одлуку у два случаја у вези са накнадама за бригу о деци о преиспитивању закона у формалном смислу. Полазна тачка остаје да управни суд не може суштински преиспитати такав закон у супротности са Уставом или општим правним начелима — забрана преиспитивања у члану 120 Устава стоји на путу. Међутим, суд може да процени да ли примену законске одредбе треба поништити у конкретном случају, али само у случају посебних околности које законодавац није (у потпуности) узео у обзир приликом усвајања закона. Значајно је да је у ова два случаја Одељење управо утврдило да таквих посебних околности нема: законодавац је свесно прихватио последице строгог рока за подношење захтева. Стога је простор за суд овде узак.
Апелациони трибунал за трговину и индустрију (CBb) је 26. марта 2024. године прецизирао правила за обавезујуће одлуке – одлуке у којима управни орган нема дискреционо право. Таква одлука се такође може преиспитати у односу на принцип сразмерности, чак и када се заснива на општеобавезујућем пропису. Међутим, важи једна важна нијанса: у случају обавезујућег овлашћења, опште мерење интереса је већ садржано у пропису. Преиспитивање се стога фокусира на равнотежу „на крају“ – питање да ли примена у појединачном случају функционише неразумно оптерећујуће. Дакле, није случај да се у свакој обавезујућој одлуци отвара потпуно ново мерење интереса. Заједничка нит у свим овим пресудама је ипак иста: људска димензија добија чвршће место у управном праву.
Шта доноси Закон којим се јача заштитна функција Awb-а?
Судска пракса је сада у великој мери кристализована. Поред тога, у току је законодавни процес који има за циљ даље учвршћивање правне заштите. Реч је о предлогу закона о јачању заштитне функције Закона о слободи од напада (Awb), који, између осталог, има за циљ да прошири значење принципа пропорционалности (кроз амандман на члан 3:4, став 2, Awb) и садржи додатне процедуралне гаранције за грађане. Такође постоји намера да се измени члан 120 Устава, тако да се формални закони у одређеним случајевима могу преиспитати у односу на основна права.
Оба пута емфатично још увек нису применљиви закон: односе се на предлог закона и законодавну намеру, респективно. Све док се члан 120 Устава не измени, постојећа забрана преиспитивања наставља да важи. Смер је јасан — одговорнији управни закон са већом пажњом посвећеном људској димензији — али тренутни правни положај је и даље одређен горе описаном судском праксом.
Шта ово значи за вас у пракси?
За свакога ко се сукоби са владом, ово су добре вести. Одлука која формално делује исправно није стога аутоматски законита. Ако су последице за вас несразмерно тешке, принцип пропорционалности нуди реалан основ за оспоравање одлуке. Ово игра улогу, између осталог, у:
- налог који подлеже плаћању новчане казне или налог који подлеже административном извршењу;
- административна новчана казна;
- затварање куће или пословног простора (на пример према Дамокловом закону);
- повлачење или одбијање дозволе;
- одлуке о наплати и ревизији од стране органа за надокнаду или накнаду.
Кључно је да благовремено и добро образложите одбрану. Суд процењује спор на основу онога што је изнето у поступку (члан 8:69 Awb) и преиспитује сразмерност у складу са изнетим разлозима. То значи да ваш адвокат мора конкретно и конкретно да поткрепи несразмерност, чињеницама, личним околностима и свим мање оптерећујућим алтернативама које имају велику тежину у вашем случају. Општа жалба да је одлука „престрога“ није довољна.
Штавише, имајте на уму да је приговор у принципу подложан року од шест недеља, рачунајући од дана након објављивања одлуке. Стога не чекајте предуго пре него што потражите правни савет.
Law & More је овде да помогне
Управно право је веома активно, а преглед сразмерности нуди реалне могућности за оспоравање несразмерне одлуке. Истовремено, потребна је значајна правна прецизност да би се те могућности максимално искористиле. Адвокати Law & More Имамо богато искуство у поступцима приговора и жалби против владе и помажемо предузетницима и приватним лицима.
Да ли сте добили одлуку чије су последице несразмерно тешке? Онда нас контактирајте без обавеза. Радо ћемо проценити вашу ситуацију и заједно са вама одредити најбољу стратегију.
Често постављана питања (ФАК)
Шта је принцип пропорционалности?
Принцип пропорционалности је општи принцип добре управе, утврђен у члану 3:4, став 2, Awb. То значи да негативне последице владине одлуке не смеју бити несразмерне у односу на циљ који се том одлуком тежи. Разлог није да се свака негативна последица отклони, већ да се спрече непотребно негативне последице.
Шта се променило у вези са преиспитивањем пропорционалности?
До 2022. године, управни судови су опрезно преиспитали одлуке на основу критеријума произвољности. Од пресуда Државног савета из фебруара 2022. године, суд може да процени подобност, нужност и уравнотеженост одлуке. То се не дешава на исти начин у сваком случају: интензитет преиспитивања се повећава како интереси и последице по грађанина постају важнији.
Могу ли да оспорим одлуку општине ако је она несразмерна?
Да. Ако су последице одлуке несразмерно тешке за вас у односу на њен циљ, можете је оспорити приговором и, ако је потребно, жалбом, ослањајући се на принцип сразмерности. Важно је да несразмерност конкретно поткрепите својим личним околностима и свим мање оптерећујућим алтернативама.
Која је разлика између казнене и некажњене санкције?
Казнена санкција, као што је административна новчана казна, има за циљ наношење штете и традиционално је била интензивно преиспитивана. Неказнена или корективна санкција, као што је налог који подлеже плаћању новчане казне или одлука о повраћају, има за циљ обнављање стања. И ове неказнене одлуке се сада наглашеније преиспитују у односу на принцип сразмерности.
Шта подразумева Закон којим се јача заштитна функција Awb-а?
Ово је закон који има за циљ јачање заштитне функције Закона о слободи улагања (Awb), између осталог проширивањем принципа сразмерности (кроз амандман на члан 3:4, став 2, Awb) и додатним процедуралним гаранцијама. Још увек није применљив закон. Исто важи и за намеру да се измени члан 120 Устава.
У ком року морам да уложим приговор на одлуку?
У принципу, примењује се рок за приговор од шест недеља, рачунајући од дана након објављивања одлуке. Пошто је овај рок кратак и одбрана мора бити добро поткрепљена, препоручљиво је благовремено потражити правни савет.
