Код спајања две компаније се спајају у један правни ентитет; код аквизиције једна страна купује акције или имовину друге компаније, која обично наставља да постоји. Најважнији избор је између трансакције са акцијама и трансакције са имовином, јер она одлучује шта купац преузима, укључујући и запослене: код трансакције са имовином, запослени се аутоматски преносе ако се предузеће преноси, док код трансакције са акцијама њихов послодавац једноставно остаје исти.
Холандски закон додаје неколико фиксних тачака свакој значајнијој трансакцији. Акције у холандском приватном или јавном акционарском друштву (BV или NV) преносе се нотарским актом. Раднички савет, ако постоји, мора се затражити за савет пре него што се донесе одлука, а Закон о спајању SER може захтевати да се синдикати обавесте. Изнад одређених прагова промета, посао мора бити обавештен Холандској агенцији за потрошаче и тржишта (ACM) пре завршетка. У наставку пратимо трансакцију од првих разговора до завршетка и интеграције.
Која је разлика између спајања и аквизиције?
У правном спајању једна компанија апсорбује другу или се обе спајају у нову компанију, а компанија која нестаје престаје да постоји. У аквизицији купац преузима акције или имовину, а циљна компанија обично наставља да послује као подружница или као предузеће унутар групе купца.
Термин „спајање“ се користи у слободном смислу у пословању. У холандском праву, правно спајање (juridische fusie) има специфично значење. Према члану 2:309 холандског грађанског законика (BW), компанија која стиче преузима целокупну имовину и обавезе компаније која нестаје универзалним правом власништва. Компанија која нестаје престаје да постоји, а њени акционари постају акционари у компанији која стиче. Поступак укључује предлог за спајање, подношење захтева трговачком регистру, период за приговор поверилаца и нотарски запис.
У пракси, већина трансакција су аквизиције. Купац купује акције у циљном предузећу (послов са акцијама) или одређену имовину и обавезе свог пословања (послов са имовином). „Спајање једнаких“ је ретко; већина послова има јасног купца и продавца, чак и када се јавно представљају као спајање. Табела испод приказује главне разлике.
| Карактеристика | Правно спајање | Аквизиција |
|---|---|---|
| структура | Једна компанија апсорбује другу, или се обе спајају у нову компанију. | Купац стиче акције или имовину циљног предузећа. |
| Исход | Компанија која нестаје престаје да постоји; њена имовина и обавезе прелазе по сили закона. | У трансакцији са акцијама, циљ наставља да постоји под новим власником; у трансакцији са имовином, компанија продавца остаје, без продате имовине. |
| Идентитет | Често комбиновано име и заједничко управљање. | Идентитет купца обично доминира; циљ може остати бренд или подружница. |
| Заједнички циљ | Спајање два предузећа у једну правну структуру. | Освајање тржишног удела, технологије, особља или пословања конкурента. |
Зашто се компаније спајају или аквизишу?
Циљ је створити више вредности заједно него одвојено. Уобичајени мотиви су:
- ширење тржишта: улазак у нове земље или групе купаца без изградње од нуле;
- диверзификација: расподела ризика на нове производе или секторе;
- конкурентска позиција: повећање тржишног удела куповином конкурента;
- технологија или таленат: стицање патената, софтвера или специјализованог тима.
Које врсте спајања постоје?
Економисти разликују три типа. Хоризонтално спајање комбинује компаније у истом сектору и у истој фази производње, као што су два произвођача сличних производа. Вертикално спајање комбинује компанију са добављачем или купцем у сопственом ланцу снабдевања, као што је трговац на мало који купује произвођача. Конгломератско спајање комбинује компаније у неповезаним секторима како би се распоредио ризик. Хоризонтални послови привлаче највише пажње органа за заштиту конкуренције, јер директно смањују број конкурената.
Које су користи и ризици?
Добро склопљен посао може бити пречица до раста који је тешко постићи самостално. Ризици леже углавном у преплаћивању, скривеним обавезама и неуспелој интеграцији.
Користи се обично своде на неколико области. Економија обима: две регионалне компаније које се спајају могу да преговарају о бољим условима са добављачима и да расподеле фиксне трошкове на већи обим. Приступ тржиштима и талентима: куповина успостављеног предузећа доноси купце, особље и присуство на тржишту одједном. И интелектуална својина: куповина компаније која је развила технологију је често најбржи начин да се она добије.
Ризици су подједнако реални. Сукоб корпоративних култура може довести до ниског морала и одласка кључног особља. У конкурентном процесу лицитирања, купац може платити више него што посао вреди, што отежава позитиван повраћај. А очекиване уштеде се можда никада неће остварити ако системи, ланци снабдевања и тимови нису правилно интегрисани.
Типични сценарији у којима посао разочарава су недостатак планирања за ИТ интеграцију, одлазак кључних запослених који су несигурни у своју будућност и промена тржишних услова која поткопава разлог за посао. Са правне тачке гледишта, главна одбрана од ових ризика лежи у пажљивој дужној пажњи и добро састављеним гаранцијама и обештећењима у уговору о куповини.
Која холандска правила се примењују на трансакцију?
Закон о компанијама одређује како се акције или имовина преносе. Правила о учешћу запослених, закон о конкуренцији и, за неке секторе, провера инвестиција одређују шта се мора догодити пре завршетка.
Пренос акција
Акције у холандском БВ се преносе нотарским актом састављеним пред нотаром у Холандији (члан 2:196 BW); за НВ исто важи и за регистроване акције (члан 2:86 BW). Статут БВ може да садржи ограничења преноса (члан 2:195 BW), као што је захтев да се акције прво понуде осталим акционарима или да се добије одобрење од корпоративног тела. Проверите ова правила у раној фази, јер могу утицати на временски оквир. Холандско корпоративно право такође регулише одобрења потребна унутар купца и продавца.
Раднички савет и синдикати
Ако циљни купац или купац има раднички савет (ondernemingsraad), од њега се мора затражити савет о предложеном преносу контроле над предузећем у складу са чланом 25 Закона о радничким саветима (Wet op de ondernemingsraden, WOR). Захтев мора доћи у време када савет још увек може имати стварни утицај на одлуку. У пракси, уговор о куповини се често потписује тек након што је раднички савет дао савет, или се потписивање врши на основу тог савета.
Закон о спајањима предузећа SER (SER-Fusiegedragsregels 2015) примењује се на стицање контроле над предузећем које обично запошљава 50 или више људи у Холандији. Стране затим морају обавестити укључене синдикате и Социјално-економски савет (SER) пре постизања споразума, и консултовати се са синдикатима.
Контрола спајања од стране ACM-а
Концентрација мора бити пријављена ACM-у ако комбиновани светски промет странака прелази 150 милиона евра и најмање две од њих остваре најмање 30 милиона евра у Холандији (члан 29. холандског Закона о конкуренцији (Mededingingswet) ). Споразум се не сме закључити пре него што га ACM одобри. Ако ACM има озбиљне забринутости, може отворити другу, дужу фазу истраге, што утиче на временски оквир. Већи послови могу уместо тога потпадати под Уредбу ЕУ о спајањима, уз обавештавање Европске комисије.
Провера инвестиција и секторска правила
Аквизиције одређених виталних добављача, оператера пословних кампуса или компанија које су активне у области осетљиве технологије могу захтевати претходно обавештење према Закону о безбедносној провери инвестиција, спајања и аквизиција (Wet Vifo), који се примењује од 1. јуна 2023. године. Неки сектори, као што су финансијске услуге, енергетика и телекомуникације, имају сопствене захтеве за одобравање. Укључите таква одобрења као услове у уговор о куповини.
Zaposlenika
У трансакцији са акцијама, послодавац се не мења: циљ остаје послодавац, а уговори о раду остају непромењени. У трансакцији са имовином у којој се преноси економски субјект који задржава свој идентитет, запослени преносе купцу по сили закона са својим постојећим условима (члан 7:662 и накнадни чланови BW). Купац у тој ситуацији не може бирати запослене. Наш чланак о преносу предузећа објашњава правила.
Које су фазе трансакције?
Типична трансакција се креће од писма о намери, преко дужне пажње, преговора и структурирања, до потписивања и завршетка, након чега следи интеграција. Свака фаза се надовезује на претходну.
Писмо о намерама
Када први разговори прођу добро, стране обично потписују писмо о намери. Оно бележи главне услове, као што су индикативна цена и структура, и садржи обавезујуће клаузуле о поверљивости и ексклузивности. Према холандском закону, прекид преговора у поодмаклој фази може довести до одговорности. Наш чланак о писму о намери објашњава када вас такав документ обавезује.
Дужна пажња
Купац истражује финансијски, правни, порески, оперативни и комерцијални положај циљаног предузећа. Циљ је да се провере информације продавца и открију ризици пре него што се цена и гаранције утврде.
Тимови адвоката, рачуновођа и секторских стручњака прегледају уговоре, рачуне, дозволе и интерне процедуре, обично путем виртуелне собе података. Табела испод приказује главне области.
| Врста дужне пажње | Главни фокус | Пример црвене заставе |
|---|---|---|
| Финансијски | Годишњи обрачуни, токови прихода и квалитет зараде. | Велики део профита долази од једнократне продаје имовине, а не од основне делатности. |
| Правни | Уговори, дозволе, корпоративни записи, спорови и усклађеност. | Кључна интелектуална својина је у власништву оснивача лично, а не компаније. |
| Оператионал | Процеси, ИТ системи и ланац снабдевања. | Основни софтвер је неподржан, прилагођено изграђен систем који је тешко интегрисати. |
| Трговачки | Тржишна позиција, купци и конкуренти. | Главни производ ће ускоро бити престигнут конкурентском технологијом. |
Уобичајени правни знак за упозорење је зависност од неколико купаца без дугорочних уговора или уговора које друга страна може раскинути у случају промене контроле. Питања запошљавања такође заслужују пажњу: услови рада кључних запослених, колективни уговори о раду, пензијски аранжмани и сви текући случајеви отпуштања. Купци све чешће испитују и еколошке, социјалне и управљачке (ESG) ризике, као што су дозволе, емисије и усклађеност са ланцем снабдевања, јер они могу утицати и на вредност и на одговорност.
Процена вредности и преговори
Са налазима дужне пажње на столу, стране преговарају о цени и условима. Процена вредности обухвата више од прошлогодишњег профита: прогнозе будућих новчаних токова, вредност имовине и поређења са сличним компанијама играју улогу.
Налази често доводе до корекције цене или до посебне заштите у уговору о куповини. Поред цене, стране преговарају о структури плаћања, положају менаџмента и свим обавезама продавца након завршетка, као што је клаузула о забрани конкуренције. Такође се договара механизам цена: закључана кутија, у којој је цена фиксирана на основу ранијег биланса стања, или рачуни завршетка, у којима се цена коригује након завршетка.
Пословање са акцијама или пословање са имовином?
У трансакцији са акцијама, купац стиче целу компанију, са свом њеном имовином и обавезама, укључујући и оне које још нису познате. У трансакцији са имовином, купац бира имовину и обавезе које преузима, али свака имовина мора бити пренета на начин прописан законом.
Пословање са акцијама је обично једноставније за извршење: један нотарски запис преноси акције, а уговори, дозволе и особље остају код компаније. Купцу су потребне јаке гаранције и обештећења како би се покрили ризици из прошлости. Пословање са имовином даје већу контролу над оним што се преузима, али захтева одвојене преносе: нотарски запис за некретнине, уступање потраживања, сагласност уговорних страна за пренос уговора и, где је потребно, нове дозволе. Запослени могу да се пребаце по сили закона, као што је горе објашњено.
На избор утичу и пореске последице за купца и продавца. Law & More Не саветује о структурирању пореза; сарађујемо са вашим пореским саветником по том питању.
Уговор о куповини
Уговор о куповини акција или имовине садржи коначне услове. Кључне одредбе су цена и плаћање, услови за завршетак, гаранције, обештећења и ограничења одговорности.
Гаранције су изјаве продавца о стању компаније, на пример, да су рачуни тачни и да нема текућих спорова. Ако се испостави да је гаранција нетачна, купац може захтевати надокнаду штете у оквиру договорених граница. Обезбеђења покривају специфичне ризике идентификоване у дужној пажњи, евро за евро. Споразум обично ограничава одговорност продавца у износу и времену и захтева од купца да поднесе захтев у одређеном року. Такви уговорни аранжмани обично замењују општа холандска правила о неусаглашености. Неки купци узимају гаранцију и осигурање од штете.
Потписивање и завршетак
Потписивање и завршетак се често дешавају у различитим тренуцима. Између њих, морају бити испуњени услови, као што су одобрење ACM-а, финансирање или савет радничког савета.
По завршетку, нотар потписује уговор о преносу акција, цена се плаћа и купац преузима контролу. Продавац обично доставља оставке директора, ажуриране регистре и друге документе договорене уговором о куповини. Нови акционар се затим уписује у регистар акционара, а промена директора се региструје у Привредној комори.
Интеграција након завршетка
Интеграција након спајања је процес комбиновања две организације: хармонизација ИТ система, усклађивање процеса и обједињавање тимова. Правно гледано, ова фаза често укључује прилагођавање услова запошљавања, реструктурирање групних ентитета и поновно преговарање о уговорима.
Интеграцију треба планирати упоредо са споразумом, а не након њега. Промене услова рада захтевају сагласност запослених или важећу једнострану клаузулу о изменама, а реструктурирање може поново захтевати савет радничког савета. Комуникација са особљем и купцима од првог дана смањује ризик да кључни људи или клијенти оду.
Како се заштитити као продавац?
Откривањем познатих проблема, ограничавањем гаранција и одговорности и договарањем јасних правила о плаћању, продавац који отворено открива смањује ризик од потраживања након завршетка посла.
Писмо о откривању информација је главни алат продавца. Ствари које су у њему или у соби података поштено откривене обично не могу бити основа за касније подношење захтева за гаранцију. У уговору о куповини договорите шта се сматра поштеним откривањем информација и да ли се цела соба података сматра откривеном.
Преговарајте о ограничењима: максимални износ за гарантне захтеве, често изражен као проценат цене, минимални праг испод којег захтеви нису прихватљиви и период у коме се захтеви морају поднети. Дужи периоди се обично договарају за порез и власништво над акцијама. Ако се део цене одлаже или држи у ескроу-у, договорите се када се ослобађа и под којим условима.
Клаузула о забрани конкуренције за продавца је уобичајена, али мора бити разумног обима, трајања и територије. Закон о конкуренцији ограничава колико далеко таква клаузула може ићи, а преширока клаузула можда неће бити у потпуности применљива.
Шта се дешава са директорима и руководством?
Купац обично жели да именује своје директоре по завршетку, а продавац жели да буде ослобођен одговорности за претходни период. Обе тачке су регулисане уговором о куповини.
Законског директора BV именује и разрешава генерална скупштина (чланови 2:242 и 2:244 BW), осим ако статут не предвиђа другачије. По завршетку, нови акционар усваја резолуције о прихватању оставке одлазећих директора и именовању нових. Одлазећи директори често траже разрешење (décharge) за свој менаџмент; да ли купац то одобри и у којој мери, је ствар преговора.
Ако је директор истовремено и запослени, уговор о раду не престаје аутоматски када директор поднесе оставку. Директори пословног предузећа имају посебан положај: разрешење са места директора у принципу такође престаје радни однос, али се могу применити уобичајена правила о отказном року и прелазној исплати (transitievergoeding). У новим уговорима уредите позицију менаџмента која остаје на снази, понекад у комбинацији са зарадом или учешћем у менаџменту.
На које уговоре треба обратити пажњу?
Уговори са клаузулама о промени контроле, уговори који се не могу пренети без сагласности и споразуми о финансирању захтевају пажњу. Они могу дати другој страни право да раскине или поново преговара.
У трансакцији са акцијама, уговори остају код циљне компаније, али многи комерцијални споразуми, уговори о закупу и лиценце садрже клаузулу која омогућава другој страни да раскине уговор ако се промени контрола над компанијом. Идентификујте ове случајеве током дужне пажње и одлучите да ли је потребно добити сагласност пре завршетка. Уговори о финансирању често предвиђају да кредит доспева на наплату приликом промене контроле; купац тада мора да организује рефинансирање.
У трансакцији са имовином, сваки уговор мора бити пренет у сарадњи друге стране (члан 6:159 BW). Без те сагласности, уговор остаје код продавца. Стране се затим договарају како се користи и обавезе преносе у међувремену. Дозволе су често везане за одређеног носиоца и можда ће бити потребно поново поднети захтев за њих.
Како то функционише у пракси?
Већина аквизиција холандских малих и средњих предузећа су трансакције са акцијама, уз писмо о намери, дужну пажњу и уговор о куповини са гаранцијама. Правни посао је концентрисан на дужну пажњу и преговоре о уговору о куповини.
Узмимо за пример страну технолошку компанију која жели да купи холандску софтверску компанију са радничким саветом. Купац потписује писмо о намерама са ексклузивношћу, спроводи дужну пажњу и открива да је изворни код делимично написан од стране фриленсера без преноса интелектуалне својине. Стране се слажу да ће продавац организовати пренос пре завршетка и да обештећење покрива сва преостала потраживања. Од радничког савета се тражи савет о нацрту уговора, а акције се преносе код нотара након што је савет примљен.
Колико дуго траје трансакција?
То зависи од величине и сложености посла и од потребних одобрења. Једноставна аквизиција приватне компаније траје месецима; већи послови са регулаторним одобрењима могу трајати знатно дуже.
Главни фактори који утичу на временски оквир су дубина дужне пажње, степен у којем се стране слажу око цене и структуре, и спољни кораци као што су финансирање, одобрења акционара, савети радничког савета и одобрење ACM-а. Планирајте ове кораке рано и укључите их у временски оквир писма о намерама.
Укратко
- Правно спајање спаја две компаније у једну; код аквизиције купац преузима акције или имовину, а циљна компанија обично наставља да постоји.
- У трансакцији са акцијама, купац преузима целу компанију, укључујући и њену историју; у трансакцији са имовином бира шта жели да преузме, али запослени могу да пређу по закону.
- Удели у BV или NV се преносе нотарским актом; проверите ограничења преноса у оснивачком акту.
- Благовремено затражите савет од радничког савета, поштујте SER Закон о спајању и обавестите ACM када се достигну прагови промета.
- Заштитите се дужном пажњом и јасним гаранцијама, обештећењима и ограничењима у уговору о куповини.
Često postavljana pitanja
Колико дуго обично траје спајање и аквизиција у Холандији?
То зависи од величине и сложености посла. Једноставна аквизиција приватне компаније обично траје неколико месеци. Послови који захтевају одобрење ACM-а, савет радничког савета, финансирање или одобрења акционара могу трајати знатно дуже.
Шта је куповина акција у односу на куповину имовине?
Код куповине акција, купац стиче акције, а самим тим и целу компанију, укључујући и непознате обавезе; запослени остају код истог послодавца. Код куповине имовине, купац бира одређену имовину и обавезе, од којих свака мора бити пренета засебно. Ако се предузеће преноси, запослени прелазе на купца по сили закона.
Шта је зарада (earn-out) у трансакцији спајања и аквизиције (M&A)?
Зарада од продаје чини део купопродајне цене зависним од учинка пословања након завршетка, на пример, прихода или циљева профита током договореног периода. Она премошћује јаз између продавцевог и купчевог погледа на вредност. Дефинишите циљеве, рачуноводствена правила и утицај продавца на пословање управо како бисте избегли спорове.
Која је улога писма о намери?
Писмо о намерама бележи главне услове предложеног посла, као што су индикативна цена, структура и временски рок, пре него што стране започну потпуну дужну пажњу. Већи део је обично необавезујући, али клаузуле о поверљивости и ексклузивности су обавезујуће. Према холандском закону, прекид преговора у поодмаклој фази може довести до одговорности.
Law & More саветује купце, продавце и инвеститоре о аквизицијама, спајањима и акционарским аранжманима у Холандији, од писма о намери до завршетка. Нисте сигурни где се налазите? Реците нам о вашој ситуацији. Обавестићемо вас о вашим могућностима у року од једног радног дана.
