Како функционишу спајања и аквизиције у Холандији?

Холандска аквизиција обично има један од два облика, трансакцију са акцијама или трансакцију са имовином, и тај избор одређује скоро све што следи. Правно спајање, у којем једна компанија бива апсорбована од стране друге по сили закона, је трећа опција, али се у пракси користи углавном унутар група.

У трансакцији са акцијама, купац стиче акције, а самим тим и компанију у њеном тренутном стању, укључујући сваку обавезу коју она носи, познату или не. У трансакцији са имовином, купац стиче одабрану имовину и обавезе. То је чистије, али сваки уговор мора бити пренет у сарадњи са другом страном, а запослени аутоматски преносе средства на купца ако трансакција представља пренос предузећа.

Правни оквир има неколико фиксних тачака. Пренос акција у холандском приватном друштву са ограниченом одговорношћу ( besloten vennootschap , BV) мора бити извршен нотарским актом који саставља холандски нотар грађанског права. Када трансакција утиче на пословање, раднички савет (ondernemingsraad ) има право да да савет пре него што се донесе одлука, и то право има снагу: одлука донета без обзира на њега може се оспорити пред Предузетничком комором ( Ondernemingskamer ). Закон о спајањима Социјалног и економског савета (SER) захтева да синдикати буду обавештени у одређеним случајевима. Одобрење од стране Управе за потрошаче и тржишта (ACM) је потребно када промет странака прелази законске прагове, а посебна провера се примењује на инвестиције у виталне добављаче и осетљиву технологију према закону о провери инвестиција који је на снази од 2023. године.

Између потписивања и завршетка, и након завршетка, ризици се углавном распоређују уговором, кроз гаранције и обештећења. Законска заштита купца акција је ограничена и од купца се очекује да истражи, тако да је оно што није гарантовано често тешко надокнадити. У наставку ћемо размотрити процес од писма о намери до завршетка, шта треба да покрије дужна пажња, како се механизам цена и гаранције уклапају и која одобрења треба обезбедити рано.

Шта су спајања и аквизиције?

Код аквизиције, једна страна купује другу компанију, кроз своје акције или своју имовину. Код спајања, два предузећа се спајају; према холандском закону, правно спајање ( juridische fusie ) значи да једна компанија престаје да постоји, а њена имовина и обавезе прелазе на другу по сили закона.

Како функционишу различите структуре трансакција?

Термин „спајање“ се у пракси користи слободно. Главне структуре према холандском праву су:

• Пословање са акцијама (трансакције): купац стиче акције у циљној компанији. Сама компанија остаје исти правни субјект, са свим својим уговорима, дозволама, запосленима и обавезама.
• Пословање са имовином (активно-пасивне трансакције): купац стиче одређену имовину, као што су залихе, интелектуална својина и уговори са купцима, и преузима одређене обавезе. Свака имовина мора бити пренета на начин који закон прописује за ту врсту имовине, а уговори се могу пренети само уз сагласност друге стране (члан 6:159 Холандског грађанског законика, BW).
• Правно спајање (члан 2:309 BW): једна компанија се апсорбује у другу. Компаније састављају предлог за спајање, који се подноси трговачком регистру и јавно објављује. Повериоци могу да се супротставе спајању у року од месец дана од тог објављивања (члан 2:316 BW). Прекогранична спајања унутар ЕУ су такође могућа по посебним правилима.
• Правно раздвајање (правно раздвајање, Члан 2:334а BW): супротно од спајања, често се користи за раздвајање предузећа пре продаје.

Компаније теже ка спајањима и аквизицијама из различитих разлога: економија обима, приступ новим тржиштима, технологија или таленти, или диверзификација. Купци такође све више разматрају дигиталне могућности и предузећа која доприносе енергетској транзицији. Без обзира на мотив, правна структура мора да му одговара. Купац који жели чист почетак обично ће преферирати послове са имовином; купац коме су потребне дозволе и уговори циљне компаније обично ће преферирати послове са акцијама.

Како се одвија типичан процес аквизиције?

Типичан процес се протеже од писма о намери, преко дужне пажње и преговора о купопродајном уговору, до потписивања и завршетка. Кораци између потписивања и завршетка зависе од потребних одобрења.

Процес обично почиње споразумом о неоткривању информација и писмом о намерама (LOI) у којем се наводе цена, структура и главни услови. LOI се често наводи као необавезујући, али неке одредбе, као што су ексклузивност и поверљивост, обично јесу обавезујуће. Према холандском закону, преговори се не могу прекинути по вољи у свакој фази: у напредној фази, прекид може довести до одговорности за настале трошкове или, изузетно, за изгубљену добит.

Затим, купац спроводи дужну пажњу: истрагу правног, финансијског, пореског и комерцијалног положаја циљног предузећа. Ово је такође тренутак за процену културне прилагођености и ризика интеграције. Налази утичу на цену, гаранције и сва специфична обештећења у уговору о куповини акција (SPA) или уговору о куповини имовине (APA).

Приликом потписивања, стране су обавезне споразумом. Завршетак следи када се испуне предуслови, на пример, одобрење ACM-а, одобрење инвестиционе провере или савет радничког савета. У трансакцији са акцијама, акције се преносе по завршетку нотарским актом, а купац плаћа куповну цену. Добро организоване трансакције комбинују пажљиво планирање, јасну процену ризика и добру комуникацију са запосленима, купцима и добављачима.

Које области права играју улогу?

Аквизиција се дотиче корпоративног права, уговорног права, радног права, права конкуренције и пореског права, а често и некретнина, интелектуалне својине и заштите података. Свака област доноси своје захтеве и ризике.

Из тог разлога, трансакције спајања и аквизиција су обично тимски рад: адвокати, нотар, порески саветници и финансијски саветници покривају сваки део трансакције. Пореско структурирање, а посебно међународно пореско структурирање, је специјализована област; за тај део сарађујемо са пореским саветницима. Страни купци би посебно требало да буду свесни специфичних холандских захтева, као што су нотарски запис и улога радничког савета. Можете прочитати више о пословним трансакцијама у Холандији и правним замкама које стране компаније треба да избегавају.

Многе трансакције успевају или не успевају током интеграције. Културне разлике, неизвесност међу запосленима и оперативни континуитет заслужују пажњу од самог почетка. Јасни споразуми о прелазним услугама, задржавању кључног особља и комуникацији помажу у одржавању пословања док се власништво мења.

Који је правни оквир за спајања и аквизиције у Холандији?

Главна правила се налазе у Књизи 2 (правна лица) и Књизи 7 (посебни уговори, укључујући и уговоре о запошљавању) Холандског грађанског законика, Закону о радничким саветима ( Wet op de ondernemingsraden , WOR), Закону о конкуренцији ( Mededingingswet ) и закону о провери инвестиција. За компаније које котирају на берзи, Закон о финансијском надзору ( Wet op het financieel toezicht , Wft) додаје правила о јавним понудама.

Када морате обавестити ACM?

Концентрација мора бити пријављена ACM-у ако су стране заједно имале светски промет већи од 150 милиона евра у претходној календарској години, а најмање две од њих су имале промет од најмање 30 милиона евра у Холандији (члан 29. Закона о конкуренцији). Нижи прагови се примењују у сектору здравствене заштите.

Након обавештења, примењује се период чекања од четири недеље, током којег трансакција не сме бити завршена. Ако ACM сматра да концентрација може значајно ометати конкуренцију, може захтевати лиценцу; ACM тада има тринаест недеља да одлучи о захтеву за лиценцу. Завршетак трансакције која подлеже обавезном пријављивању без одобрења може довести до значајне казне. Ако су испуњени прагови промета из Уредбе ЕУ о спајањима, Европска комисија је надлежна уместо ACM-а.

Доња табела сумира главне регулаторе и захтеве за одобравање у холандским спајањима и аквизицијама.

Када се примењује инвестициони скрининг?

Од 1. јуна 2023. године, Закон о провери инвестиција ( Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames , Wet Vifo) захтева обавештавање Бироа за проверу инвестиција ( Bureau Toetsing Investeringen , BTI) о одређеним аквизицијама. Ово се односи на инвестиције у виталне добављаче, менаџере високотехнолошких пословних кампуса и компаније које су активне у осетљивој технологији, као што су војна роба и роба двоструке намене.

И инвеститор и циљна компанија морају да обавесте о аквизицији. ЗТИ процењује да ли инвестиција представља ризик по националну безбедност. Ако представља, могу се поставити услови и, као крајње средство, инвестиција може бити забрањена. Трансакција се не сме завршити док се процена не заврши. Закон се примењује без обзира на националност инвеститора, тако да холандски и купци из ЕУ такође морају да провере да ли се примењује.

Шта би требало да обухвати дужна пажња (due diligence)?

Холандски закон не обавезује купца да спроведе дужну пажњу, али купац који не истражује преузима реалан ризик. Од купца се очекује да истражи циљну купопродају, док продавац има дужност да открије информације за које зна да су важне купцу.

Како се те дужности међусобно односе зависи од околности. По правилу, продавац се не може ослањати на пропуст купца да истражи да ли је продавац ускратио информације које је био дужан да подели. Чак и тако, купац који се ослања само на општи закон често ће имати потешкоћа да надокнади губитке након завршетка. Зато су дужна пажња и уговорне гаранције стандард у холандским трансакцијама.

Правна дужна пажња обично обухвата:

• корпоративна питања: регистар акционара, оснивачки акт, претходни преноси акција и евентуалне залоге;
• материјални уговори, посебно клаузуле о промени контроле које дозвољавају другој страни да раскине уговор када се циљ прода;
• запослење: уговори о раду, колективни уговори о раду, пензијски аранжмани и текући спорови;
• интелектуална својина, ИТ и заштита података;
• некретнине, дозволе и питања животне средине;
• парнице, потраживања и регулаторне истраге.

Исход дужне пажње одређује следеће кораке. Познати ризици су обично покривени одређеним обештећењем или смањењем цене, док су непознати ризици покривени гаранцијама. Гаранције су изјаве продавца о стању компаније; ако се испостави да је гаранција нетачна, купац може захтевати надокнаду у оквиру ограничења договорених у уговору, као што су максимални износ, минимални праг и временски рок за подношење захтева. Купци и продавци све више користе гаранције и осигурање од штете како би покрили ове ризике.

Како се одређује куповна цена?

Два уобичајена механизма за одређивање цена су рачуни завршетка и „закључана кутија“. Код рачуна завршетка, цена се прилагођава након завршетка на основу биланса стања на датум завршетка. Код „закључане кутије“, цена се фиксира на основу ранијег биланса стања, а продавац се обавезује да неће доћи до губитка вредности из компаније између тог датума и завршетка.

Уобичајени су и аранжмани о зарађивању, где део цене зависи од будућих резултата, посебно када продавац остаје укључен у посао. Они захтевају прецизне дефиниције и споразуме о томе како ће се посао водити током периода зарађивања, јер нејасне одредбе о зарађивању лако доводе до спорова.

Која су правила о запосленима, радничком савету и синдикатима?

Ако циљно предузеће има раднички савет, од њега се мора тражити савет о предложеном преносу контроле, у време када савет још увек може утицати на одлуку (члан 25 WOR). Ако компанија потом донесе одлуку која одступа од савета, мора сачекати месец дана пре него што је спроведе, а раднички савет може да се жали Предузетничкој комори у том року (члан 26 WOR).

Право саветовања обично има раднички савет компаније који доноси одлуку, а то може бити продавац, купац или обоје. У пракси, уговор о куповини акција (SPA) се често потписује уз савет радничког савета, или стране прво потпишу обавезујућу понуду, а тек након што је добијен савет, потписују уговор о куповини акција. Поред тога, Закон о спајању компанија захтева од страна да благовремено обавесте синдикате укључене у компанију о предложеном спајању или аквизицији, ако компанија има педесет или више запослених.

У послу са имовином који се квалификује као пренос предузећа (члан 7:662 BW и накнадни), запослени преносе посао на купца по сили закона, под истим условима и одредбама. Продавац остаје солидарно одговоран за обавезе настале пре преноса годину дана. Купац не може бирати које запослене ће преузети, а отпуштање због преноса није дозвољено. Ова правила често имају велики утицај на избор између посла са имовином и посла са акцијама.

Успешне трансакције иду даље од формалне усаглашености. Стране које рано укључују раднички савет, отворено комуницирају са запосленима и пажљиво планирају интеграцију избегавају кашњења и спорове. Тај приступ такође подржава добро управљање и поверење заинтересованих страна након закључења договора.

Која додатна правила се примењују на компаније које котирају на берзи?

Аквизиција компаније која котира на берзи обично се одвија путем јавне понуде, која је регулисана Законом о финансијском надзору и надгледана од стране Холандског органа за финансијска тржишта (AFM). Страна која стекне 30 процената или више права гласа у компанији која котира на берзи мора у принципу дати обавезну понуду за све акције (члан 5:70 Wft).

Након успешне понуде, акционар који поседује најмање 95 процената капитала може покренути поступак принудног откупа акција пред Привредном комором ради стицања преосталих акција (чланови 2:92а и 2:201а Закона о јавном сектору). Јавне понуде подразумевају строге временске рокове и обавезе објављивања информација, и морају бити припремљене уз савет стручњака.

Шта би предузећа и појединци требало да узму у обзир пре трансакције?

Пре трансакције, процените да ли има финансијског и стратешког смисла, која одобрења су потребна и како ће се пословања интегрисати. Та три питања одређују структуру, временски оквир и уговор.

Како процењујете финансијски и стратешки случај?

Почните са пословним случајем: шта трансакција додаје, које су реалне синергије и који су ризици? Финансијска анализа, заједно са проценом вредности и финансијским моделирањем, даје увид у вредност циља и претпоставке које стоје иза цене.

Погледајте даље од куповне цене. Трошкови трансакције, трошкови финансирања, пореске последице и трошкови интеграције утичу на повраћај. Каматне стопе и тржишни услови утичу на то како се трансакција може финансирати. Пореске последице могу бити одлучујуће за избор између трансакције акцијама и трансакције имовином и требало би да их процени порески саветник у раној фази.

Која регулаторна питања треба проверити рано?

Проверите рано да ли се трансакција мора пријавити ACM-у или BTI-ју, да ли су погођене дозволе специфичне за сектор и да ли се мора консултовати раднички савет. Ови кораци одређују временски рок између потписивања и завршетка.

Могу се применити и правила специфична за сектор. За аквизиције финансијских институција потребна је изјава о одсуству приговора од стране холандске централне банке ( De Nederlandsche Bank , DNB), а у сектору здравствене заштите може бити потребан тест концентрације од стране холандске агенције за здравствену заштиту ( Nederlandse Zorgautoriteit , NZa). Еколошки, друштвени и управљачки (ESG) аспекти такође играју све већу улогу, на пример због обавеза извештавања о одрживости и очекивања инвеститора и финансијера.

Како се припремате за интеграцију?

Планирајте интеграцију пре завршетка. Техничка компатибилност, пренос података и система, задржавање кључних запослених и разлике у култури одређују да ли је очекивана вредност заиста постигнута.

У многим трансакцијама, технологија је разлог за договор: купац жели да стекне софтвер, податке, знање или дигиталну инфраструктуру. Дужна пажња би затим требало да се фокусира на то ко је власник интелектуалне својине, да ли софтвер користи компоненте отвореног кода под рестриктивним лиценцама и да ли купац може да преноси и користи личне податке у складу са Општом уредбом о заштити података (GDPR).

Енергетска транзиција и одрживост такође утичу на многе трансакције. Купци траже предузећа са одрживим технологијама, али такође испитују еколошке ризике и дозволе циљног предузећа. У трансакцијама везаним за енергију, често је потребно пренети или изменити одређене дозволе, прикључке на мрежу и субвенције.

Јасан план интеграције, споразуми о прелазним услугама од стране продавца и аранжмани за задржавање кључног особља смањују ризике. Они који су укључени у трансакцију имају користи од комбиновања финансијског, правног и стратешког знања и од ажурирања тог знања како се тржиште и правила мењају.

Који догађаји утичу на спајања и аквизиције у Холандији данас?

Холандска спајања и аквизиције све више обликују провера страних инвестиција, пажња посвећена технологији и енергетској транзицији, као и пажљивији надзор конкуренције. За купце то значи више одобрења за планирање и више пажње посвећене специфичним ризицима у дужној пажњи.

Који сектори привлаче аквизиције?

Купци показују интересовање за секторе у којима технологија мења пословне моделе, као што су здравство, финансијске услуге, енергетика, полупроводници, софтвер и сајбер безбедност. Сваки од ових сектора има своје регулаторне захтеве који утичу на трансакцију.

У здравству, дигиталне услуге и нега заснована на подацима су у порасту, а аквизиције могу захтевати тест концентрације NZa поред ACM прегледа. У финансијским услугама, сарадња и аквизиције између банака, осигуравача и финтех компанија подлежу надзору DNB-а и AFM-а.

Доња табела приказује секторе који се често помињу у вези са спајањима и аквизицијама у Холандији и правна питања која заслужују пажњу у сваком од њих.

Шта технологија значи за правну страну посла?

Када купац купује компанију због њене технологије, вредност лежи у интелектуалној својини, подацима и људима. Правна процена и гаранције морају бити прилагођене томе.

Купци би требало да провере да ли сва права на софтвер и другу технологију припадају циљном купцу, да ли су запослени и фриленсери пренели своја права и да ли технологија потпада под контролу извоза или правила провере инвестиција. За примене вештачке интелигенције, Закон ЕУ о вештачкој интелигенцији додаје захтеве који могу утицати на вредност и употребу технологије. У сектору обновљивих извора енергије, пренос дозвола и субвенција је често услов за завршетак.

Који економски и геополитички фактори играју улогу?

Каматне стопе, доступност финансирања и геополитичке тензије утичу и на број и на структуру трансакција. Геополитички развој догађаја је такође довео до строжег прегледа инвестиција у Холандији и другим земљама ЕУ.

Прекограничне трансакције захтевају координацију између различитих правних система и регулатора. Од октобра 2023. године, одређене аквизиције које укључују компаније које су добиле субвенције из земаља ван ЕУ такође морају бити пријављене Европској комисији у складу са Уредбом ЕУ о страним субвенцијама (2022/2560). Купци стога морају рано да мапирају све захтеве за одобрење, како у Холандији тако и у иностранству. Холандија остаје атрактивна локација за трансакције, са предвидљивим правним оквиром, специјализованим судовима као што је Предузетничка комора и иновативним пословним окружењем.

Укратко

• Већина холандских аквизиција су трансакције са акцијама или имовином; правно спајање се користи углавном унутар група. Избор одређује које обавезе, уговори и запослени долазе уз то.
• Удели у БВ се преносе нотарским актом; у трансакцији имовине која представља пренос предузећа, запослени се аутоматски преносе.
• Благовремено затражите савет од радничког савета (члан 25 WOR) и обавестите синдикате у складу са Законом о спајању SER.
• Проверите рано да ли је потребно одобрење за ACM (преко 150 милиона евра заједно и 30 милиона евра по особи за две стране у Холандији) или Wet Vifo скрининг.
• Дужна пажња, гаранције и обештећења обављају највећи део посла у расподели ризика између купца и продавца.

Često postavljana pitanja

Како може Law & More помоћи са вашом трансакцијом спајања и аквизиције?

Аквизиција или спајање у Холандији укључује много покретних делова: структуру, дужну пажњу, уговор о куповини, раднички савет и одобрења ACM-а и BTI-а. Law & More, са канцеларијама у Eindhoven Amsterdam, помаже купцима и продавцима, укључујући и међународне компаније, од писма о намери до завршетка. Сарађујемо са вашим нотаром и пореским саветником и пратимо трансакцију у правом смеру. Више о нашем раду можете пронаћи на корпоративна спајања и аквизиције на нашој веб страници или контактирајте адвоката на Law & More директно.

Нисте сигурни где се налазите? Реците нам о својој ситуацији. Обавестићемо вас о вашим могућностима у року од једног радног дана.

Како Law & More може вам помоћи у вези са овим, објашњено је на нашем корпоративни правник страна.