У холандској трансакцији спајања и аквизиције, заштита купца је готово у потпуности садржана у уговору о куповини акција, а не у закону. Холандски закон не даје комерцијалном купцу акција никакву имплицитну гаранцију квалитета на коју се може ослонити, тако да су гаранције, обештећења, депозит и ограничења одговорности механизми који одлучују ко плаћа када се испостави да нешто није у реду. Уз тај уговор постоји и неколико обавезних холандских захтева које стране не могу да заобиђу: нотарски запис за пренос акција у пословном друштву (BV) или невладином друштву (NV), консултације са радничким саветом и одобрење спајања или инвестиције тамо где су испуњени прагови.
Грешка у састављању гаранција, лоше договорена одштета или нејасан аранжман о депозиту могу изложити купце скривеним обавезама или оставити продавце рањивим на године потраживања након закључења. Разлика између гладке трансакције и правне замршености често лежи у ситним словима уговора о куповини акција.
Овај водич вас води кроз основне правне механизме који штите и купце и продавце у трансакцијама спајања и аквизиција према холандском закону. Од структуре посла и дужне пажње до гаранција, обештећења, ескроу рачуна и обавеза након закључења, пронаћи ћете основне референтне тачке за самопоуздано сналажење у сложеним трансакцијама.
Без обзира да ли купујете технолошку компанију у Eindhoven или продаја производног предузећа у Ротердаму, ови градивни блокови одлучују колики ризик заправо сносите након завршетка.
Структура и документација посла
SPA наспрам споразума о имовини — структурни избор и правне последице
Прва стратешка одлука у било којој трансакцији спајања и аквизиције јесте да ли да се она структурира као трансакција са акцијама или трансакција са имовином . У трансакцији са акцијама, купац стиче све акције у циљној компанији, наслеђујући и њену имовину и обавезе - познате и непознате. У трансакцији са имовином, купац бира одређену имовину и уговоре, остављајући историјске обавезе продавцу.
Трансакције са акцијама су обично брже и чистије са становишта преноса, јер власништво над компанијом мења власника без потребе за сагласношћу трећих страна за сваки уговор. Међутим, купци наслеђују све ризике, укључујући пореске обавезе, пензионе обавезе и текуће судске спорове. Трансакције са имовином нуде већу контролу и изолацију од ризика наслеђа, али захтевају експлицитни пренос уговора, дозвола и права интелектуалне својине, што може бити административно сложено и скупо.
Писмо о намери / услови – обавезујући или не?
Писмо о намерама (LOI) или насловни услови утврђују прелиминарни споразум између купца и продавца пре него што се састави комплетан уговор о куповини (SPA). Да ли је правно обавезујући зависи искључиво од начина на који је састављен. Неке клаузуле - као што су ексклузивност, поверљивост и меродавно право - су обично обавезујуће. Друге, попут индикативне цене и структуре посла, често нису обавезујуће.
Кључ је јасноћа. Двосмисленост у писмо о намерама може довести до спорова око тога да ли су стране обавезне да наставе или преговарају у доброј вери. Према холандском закону, необавезујуће писмо о намерама и даље може створити одговорност ако једна страна делује у лошој вери или се нагло повуче без ваљаног разлога након значајног ослањања друге стране.
Закључана кутија наспрам завршених рачуна
Механизам закључаног буџета фиксира куповну цену на датум историјског биланса стања, без икаквих прилагођавања након закључења посла. Купац сноси ризик промена вредности између датума закључаног буџета и закључења посла, али има користи од сигурности. Продавци обично гарантују да није дошло до губитка вредности из компаније (кроз дивиденде, менаџерске накнаде или међукомпанијске кредите) након датума закључаног буџета.
Насупрот томе, рачуни за завршетак прилагођавају куповну цену на основу финансијског положаја компаније приликом закључења. То подразумева припрему завршних биланса стања и њихово упоређивање са договореним циљевима за обртни капитал, нето дуг или готовину. Спорови око рачуна за завршетак су чести и често захтевају независну стручну процену.
Прилагођавања куповне цене
Прилагођавања куповне цене осигуравају да купац добије оно што је платио. Типична прилагођавања укључују корекције обртног капитала, прилагођавања нето дуга и механизме за ослобађање од готовине/дуга. Уговор о куповини електричне енергије треба јасно да дефинише како се свако прилагођавање израчунава, ко припрема завршне рачуне и који механизам за решавање спорова се примењује ако се стране не слажу.
Обавезни холандски захтеви које стране не могу да избегну уговором
Међутим, како год да је споразум структуриран и који год закон регулисао СПА, на холандске субјекте и холандске запослене примењује се скуп холандских правила.
- Нотарски пренос. Акције у BV или NV могу се пренети само актом састављеним пред холандским нотаром (чланови 2:196 и 2:86 Грађанског законика). Потписивање уговора о купопродаји акција не мења власништво; то ради нотарски акт. Свако ограничење преноса у оснивачком акту, као што је обавеза понуде или захтев за одобрење, мора прво бити испуњено.
- Савет радничког савета. Члан 25. Закона о радничким саветима (ЗРС) даје радничком савету право да саветује о предложеном преносу контроле над предузећем, а савет се мора тражити у тренутку када још увек може утицати на одлуку. Одлука донета без тог савета може се оспорити пред Привредном комором, која може наложити повлачење одлуке.
- Обавештење синдиката. Закон о спајању SER (SER-Правила за гашење ватре) захтева да се синдикати који су укључени и SER обавесте пре него што се договори спајање, у трансакцијама које спадају у његов делокруг.
- Контрола спајања. Концентрација мора бити пријављена Холандској агенцији за потрошаче и тржишта (ACM) и не може се спровести пре одобрења када су испуњени законски прагови промета у Закону о конкуренцији; ти прагови су утврђени законом и повремено се прилагођавају, тако да их треба проверити у односу на важећи текст. Када су испуњени прагови ЕУ, случај преузима Европска комисија.
- Провера инвестиција. Закон Вифо (Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames) захтева обавештавање Бироа за инвестиције (Bureau of Toetsing Investeringen) о аквизицијама виталних добављача и компанија које су активне у области осетљиве технологије. Трансакција се не сме закључити пре него што се процена заврши.
- Пренос предузећа. У случају трансакције имовином, чланови 7:662 и наредни чланови Грађанског законика аутоматски преносе запослене који раде у предузећу на купца, под њиховим постојећим условима. Ово није опционо и не може се искључити уговором.
Ниједна од ових тачака није нацрт; свака је претходни услов и ставка распореда. Наш преглед холандског корпоративног права утврђује шири оквир у коме се налазе.
Дужна пажња и писмо о откривању информација
Обим и значај правне дужне пажње
Дужна пажња (due diligence) је прилика за купца да открије ризике пре него што се обавеже на трансакцију. Правна дужна пажња обично обухвата корпоративну структуру, материјалне уговоре, радна питања, права интелектуалне својине, усклађеност са прописима (укључујући GDPR), текуће судске спорове и пореске позиције.
Обим дужне пажње треба да буде сразмеран величини и сложености трансакције. За послове велике вредности, потребан је дубински преглед сваког аспекта пословања. За мање трансакције, може бити довољан фокусиран преглед кључних области ризика. Наш чланак о дужној пажњи у трансакцијама спајања и аквизиција у Холандији наводи правне ризике који се најчешће превиђају.
Како писмо о откривању информација нарушава гаранције
Писмо о откривању информација је механизам продавца за квалификовање или издвајање гаранција из Уговора о купопродаји. Откривањем одређених чињеница или околности у писму о откривању информација, продавац избегава одговорност за кршење гаранције у вези са тим откривањима.
Купци морају пажљиво да испитају писмо о откривању информација. Широко формулисано откривање информација, као што је „питања откривена у соби са подацима“, може ефикасно испразнити гарантни пакет. Најбоља пракса је захтевати конкретна, јасна откривања везана за појединачне гаранције, са референцама на пратећу документацију.
Права на собу са подацима и информације
Соба са подацима је централно складиште за сву документацију о дужној пажњи. Купци треба да инсистирају на свеобухватном приступу, укључујући правне, финансијске и оперативне информације. Продавци контролишу шта се уноси у собу са подацима, тако да празнине или пропусти могу бити знак упозорења.
Права на информације треба јасно дефинисати у писмом о намерама или уговором о куповини, укључујући право купца да разговара са кључним запосленима, купцима и добављачима (уз ограничења поверљивости).
Дужна пажња добављача
Код провере добављача (VDD) , продавац наручује извештај о провери пре него што изнесе производ на тржиште, који се затим дели са потенцијалним купцима. Ово убрзава процес продаје, омогућава продавцу да контролише наратив и може смањити потребу купца за опсежном провером.
Међутим, купци не би требало слепо да се ослањају на VDD извештаје. Извештај наручује продавац, а купац обично нема директан регрес против саветника који су га припремили. Независна правна и финансијска ревизија остаје неопходна.
Гаранције и како их третира холандски закон
Разликовање гаранција од изјава
У трансакцијама спајања и аквизиција, гаранције (у холандској пракси garanties ) су изјаве о чињеницама о циљној компанији. Енглеско право признаје посебну тужбу за лажно представљање, са раскидом као правним леком; холандско право то не чини, тако да разлика између гаранције и изјаве има далеко мању тежину у уговору о куповини по холандском праву. Оно што је важно је уговорна расподела ризика.
Уколико се гаранција покаже нетачном, купац према холандском закону има три пута, а добро састављен уговор о куповини акција експлицитно наводи који од њих остаје на снази. Први је кршење уговора према члану 6:74 Грађанског законика, на чему се заснива режим гаранције. Други је неусаглашеност према члану 7:17: испоручена ствар мора бити у складу са уговором. Трећи је грешка ( dwaling ) према члану 6:228, која може довести до поништења целе трансакције, и управо зато продавци инсистирају на њеном искључењу. Изричито искључење dwaling-а и права на раскид је стандардно у холандским уговорима о куповини акција, а његово одсуство је права празнина за продавца.
Гаранције пребацују ризик са купца на продавца стварањем одговорности ако се испостави да су откривене чињенице нетачне. Обим, трајање и финансијска ограничења гаранција су предмет интензивних преговора.
Пословне гаранције и пореске гаранције
Пословне гаранције покривају оперативна питања као што су тачност финансијских извештаја, власништво над имовином, валидност уговора, поштовање закона и одсуство судских спорова. Оне су обично подложне временским ограничењима (18–24 месеца) и финансијским ограничењима.
Пореске гаранције су ужег карактера, али су кључне. Оне покривају тачност пореских пријава, одсуство неизмирених пореских обавеза и поштовање обавеза у вези са ПДВ-ом и порезом на зараде. Пошто пореске процене могу настати годинама након трансакције, пореске гаранције имају дуже периоде застаревања. Холандска правила о поновној процени ово постижу: порески орган генерално може издати додатну процену ( navordering ) у року од пет година од краја пореског периода, продужено на дванаест година за компоненте прихода или имовине које се држе у иностранству. Износ од седам година који се често наводи у пракси је законска обавеза чувања књиговодства, а не рок застаревања, и то двоје не треба мешати приликом састављања клаузуле о застаревању.
Основне гаранције
Фундаменталне гаранције се односе на питања толико основна да иду у срж трансакције, као што су продавцева правна способност да прода акције, постојање и власништво над акцијама и одсуство терета. Ове гаранције су често неограничене и временски неограничене, што одражава њихов кључни значај.
Осигурање гаранције и одштете (W&I)
Осигурање гаранције и одштете преноси ризик од кршења гаранције са продавца на осигуравајућу компанију. Купац (или понекад продавац) узима полису, која покрива губитке настале услед кршења гаранција до одређеног лимита.
Осигурање W&I је посебно уобичајено у трансакцијама са приватним капиталом, конкурентним аукцијама и ситуацијама где продавац жели чист излаз без изложености након закључења. Осигурање не покрива сваки ризик – познати проблеми, питања која се односе на будућност и одређене искључене категорије (као што су пензијске обавезе) су обично издвојене.
Клаузуле о ограничавању
Клаузула о неусаглашености уговора омогућава купцу да поднесе захтев за кршење гаранције чак и када је знао за кршење пре закључења посла. Ово је важније по холандском него по енглеском праву, јер купац не може да се позива на неусаглашеност у погледу онога што је знао или је разумно требало да зна, и зато што стандарди разумности и правичности у члану 6:248 Грађанског законика дају продавцу аргумент да купац који је потписао са пуним знањем сада не може да се жали. Ако купац жели да се тај исход промени, Споразум о купопродаји мора то изричито да каже; ћутање обично иде у корист продавца.
Продавци се опиру клаузулама о ограничавању продаје, док купци инсистирају на њима како би сачували своје гарантне захтеве. Исход зависи од преговарачке моћи и тржишне праксе.
Ограничења одговорности и обештећења
Специфичне обештећења у односу на опште гаранције
Док гаранције пружају општу заштиту, специфичне надокнаде штете су циљане гаранције да ће продавац надокнадити купцу евро за евро за специфичне, идентификоване ризике. Надокнаде штете не захтевају од купца да докаже узрочност или квантификује губитак у уобичајеном уговорном смислу – оне пружају директну надокнаду.
Уобичајени примери укључују пореску надокнаду (која покрива историјске пореске обавезе), надокнаду штете за животну средину и надокнаду штете за текуће парнице. Надокнада штете често није ограничена или подлеже вишим ограничењима од општих гаранција.
Пореска надокнада и пореска заштита
Пореска надокнада покрива купца за све пореске обавезе које произилазе из периода пре закључења, укључујући порезе који нису били исказани или резервисани у рачунима. Пореска надокнада је обично шира од пореских гаранција и може покрити порезе који произилазе из чињеница које су биле непознате приликом закључења.
Клаузуле о пореској заштити такође се баве тим ко сноси ризик од промена пореског закона или тумачења пореских власти које утичу на историјске позиције циљне компаније.
Горње границе, корпе и de minimis прагови
Ограничења ограничавају максималну одговорност продавца у оквиру режима гаранције, обично изражену као проценат од куповне цене (обично 10–30%). Основне гаранције су често искључене из ограничења.
Корпе су прагови испод којих купац не може да поднесе захтеве за гаранцију. De minimis праг се примењује на појединачне захтеве (нпр. нема захтева испод 10,000 евра), док се корпа примењује на агрегатне захтеве (нпр. нема наплате осим ако укупни захтеви не прелазе 100,000 евра). Корпе могу бити структуриране као корпе са пребацивањем (продавац плаћа све када се праг прекорачи) или корпе са одбитком од пореза (продавац плаћа само вишак изнад прага).
Рокови застаревања по категоријама
Рокови застарелости дефинишу колико дуго купац може да поднесе захтеве за гаранцију након закључења посла. Стандардне пословне гаранције обично трају 18–24 месеца. Пореске гаранције могу трајати пет до седам година, што је у складу са периодима за обрачун пореза. Основне гаранције често имају неограничено трајање или барем трају далеко дуже од стандардних ограничења.
Јасна формулација је неопходна како би се избегли спорови око тога када време почиње да истиче и да ли је захтев поднет на време.
Квалификације знања
Многе гаранције су квалификоване знањем — на пример, „колико је продавцу познато, не постоји текући судски спор“. Ово враћа ризик на купца, јер је продавац одговоран само ако је изјава лажна и ако је продавац заправо знао да је лажна.
Купци би требало да преговарају о уским квалификацијама знања, идеално везаним за одређене појединце (нпр. генералног директора и финансијског директора) и које захтевају разумно истраживање. Продавци преферирају широке или конструктивне стандарде знања који ограничавају изложеност.
Механизми финансијске сигурности
Ескро рачун — структура, трајање и услови отпуштања
Ескроу рачун је део куповне цене који држи трећа страна (обично банка или адвокатска канцеларија) као обезбеђење за гарантне захтеве, исплате или одложена плаћања. Ескроу је посебно користан када је кредитна способност продавца неизвесна или када осигурање W&I није на снази.
Уговор о ескроу рачуну треба јасно да дефинише износ, трајање (обично 12–24 месеца за опште гаранције) и услове ослобађања. Ослобађање се обично дешава аутоматски на крају периода ескроу рачуна, осим ако нису поднети захтеви. Спорни захтеви остају у ескроу рачуну док се не реше.
Аранжмани за зараду
Зарада је одложена компонента куповне цене заснована на будућим учинцима циљне компаније, као што су приход, EBITDA или задржавање купаца. Зарада премошћује јаз у проценама и усклађује интересе купца и продавца након закључења посла.
Међутим, зарада је чест извор спорова. Питања укључују начин мерења учинка, да ли је купац манипулисао резултатима и да ли је продавац (често остајући као менаџмент) имао довољну аутономију да постигне циљеве зараде. Јасне дефиниције, независна верификација и детаљно оперативно управљање су неопходни.
Одложено разматрање
Одложена накнада је фиксна уплата која доспева након закључења посла, обично се користи за уједначавање новчаног тока или усклађивање плаћања са одређеним прекретницама (као што су регулаторно одобрење или новине уговора). За разлику од зараде, одложена накнада не зависи од учинка.
Одложена накнада може бити обезбеђена депозитом, банкарским гаранцијама или задржавањем средстава.
Банкарске гаранције и резервни износи
Банкарске гаранције су обавезе банке да плати купцу ако продавац не испуни обавезе гаранције или обештећења. Оне пружају већу сигурност него ослањање на продавцеву личну солвентност, али продавцу доносе трошкове.
Задржавање средстава је део купопродајне цене који задржава купац и ослобађа се током времена, под условом да нема потраживања. Задржавање средстава је једноставније од депозита, али купцу даје директну контролу, чему продавци могу да се одупру.
Обавезе након закључења
Забрана конкуренције и забрана нуђења продаје
Клаузуле о забрани конкуренције спречавају продавца (или кључни менаџмент) да покрене или се придружи конкурентском послу током одређеног периода (обично две до пет година) унутар одређеног географског подручја. Ове клаузуле штите инвестицију купца тако што осигуравају да продавац неће одмах основати конкурентско пословање.
Клаузуле о забрани нуђења услуга спречавају продавца да превлачи запослене или купце. Холандски закон спроводи разумне клаузуле о забрани конкуренције и забрани нуђења услуга, али може да укине преширока или репресивна ограничења, посебно у контексту запошљавања.
Пренос интелектуалне својине и пренос знања
Интелектуална својина се ретко преноси аутоматски. Уговор о купопродаји власништва (SPA) мора експлицитно да додели патенте, заштитне знакове, ауторска права, имена домена и софтверска права. За нерегистровану интелектуалну својину (као што су ноу-хау или пословне тајне), SPA треба да садржи детаљне распореде и протоколе преноса.
Обавезе преноса знања осигуравају да продавац обезбеди обуку, документацију и подршку како би купцу омогућио несметано пословање. Ово је посебно важно код трансакција у вези са технолошким и професионалним услугама.
Клаузуле о промени контроле
Многи уговори укључују клаузуле о промени контроле које дају другој страни право да раскине или поново преговара о условима ако се власништво над компанијом промени. Ове клаузуле могу угрозити вредност трансакције, посебно у SaaS предузећима где су уговори са клијентима примарна имовина.
Купци треба да идентификују ризике промене контроле током дужне пажње и да траже одрицања од одговорности или сагласности пре закључења посла. Продавци треба да открију ове клаузуле у писму о откривању информација како би избегли кршење гаранције.
Задржавање менаџмента
Задржавање кључног менаџмента након закључења посла је често кључно за континуитет пословања и успех у остваривању зараде. Споразуми о задржавању менаџмента обично укључују бонусе за останак, пренос капитала и одредбе о забрани конкуренције.
Ове споразуме треба преговарати одвојено од Уговора о куповини ентеријера како би се осигурала усклађеност интереса и јасноћа у погледу улога, линија извештавања и услова изласка.
Решавање спорова
Арбитражни или судски поступак
Странке могу да изаберу арбитражу или судски поступак за решавање спорова око спајања и аквизиција. Арбитража нуди поверљивост, флексибилност и могућност избора специјализованих арбитара. Холандски судови, насупрот томе, доносе извршне пресуде са утврђеним механизмима жалбе.
Међународне трансакције често фаворизују арбитражу према правилима ICC или LCIA. Домаће трансакције могу се решавати пред холандским судовима, а за поступке на енглеском језику предвиђа се Холандски трговачки суд у Amsterdam.
Клаузуле о значајним неповољним променама
Клаузула о значајним неповољним променама (MAC) омогућава купцу да одустане од трансакције ако се догоди значајан негативан догађај између потписивања и закључења. Судови уско тумаче MAC клаузуле, захтевајући значајан, трајан утицај на пословање, а не само привремене застоје или опште тржишне услове.
Клаузуле о MAC-у су предмет интензивних преговора, при чему продавци настоје да издвоје специфичне ризике (као што су регулаторне промене које утичу на целу индустрију), а купци инсистирају на широкој заштити.
Стручно одлучивање у споровима о ценама
Спорови око рачуна завршетка или обрачуна зараде често се решавају стручном одлуком, а не судским поступком или арбитражом. Странке именују независног рачуновођу или стручњака из индустрије да одлучи о питању, а одлука стручњака је обично коначна и обавезујућа.
Уговор о купопродаји треба да прецизира мандат стручњака, поступак именовања и расподелу трошкова.
Меродавно право: холандско право или енглеско право
Холандско право је подразумевано меродавно право за трансакције које укључују холандске компаније, али стране често бирају енглеско право за међународне послове, посебно када су у питању приватни капитал или међународни инвеститори.
Енглеско право нуди добро утврђене преседане у случајевима спајања и аквизиција, обимну судску праксу о гаранцијама и надокнадама штете, као и познавање међу међународним саветницима. Међутим, холандско обавезно право (као што су заштита запослења и захтеви закона о компанијама ) ће се и даље примењивати на холандске субјекте без обзира на избор меродавног права.
Посебна разматрања за технологију и послове са Brainport-ом
Гаранције за интелектуалну својину и софтверске лиценце
За технолошке компаније, гаранције интелектуалне својине су кључне. Купцима је потребна уверавање да циљна компанија поседује (или има важеће лиценце за) сав софтвер, патенте и заштитне знакове који се користе у пословању. Софтвер отвореног кода може створити неочекиване ризике ако се њиме правилно не управља — одређене лиценце захтевају да се изведена дела објаве као отворени код, што може уништити комерцијалну вредност.
Лиценце за софтвер треба пажљиво прегледати ради преносивости, одредби о промени контроле и усклађености са условима лиценце. Овим се детаљније бавимо у нашем чланку о спајањима и аквизицијама у технолошком сектору.
Гаранције усклађености са GDPR-ом
Усклађеност са GDPR-ом је главна област ризика у спајањима и аквизицијама технолошких компанија. Купци би требало да траже гаранције да циљна компанија има законске основе за обраду личних података, да је имплементирала одговарајуће техничке и организационе мере и да није претрпела кршење безбедности података или регулаторне жалбе.
Непоштовање прописа може резултирати казнама до 20 милиона евра или 4% глобалног промета, што чини чврсте гаранције и обештећења неопходним.
Гаранције за сајбер безбедност
Кршења сајбер безбедности могу преко ноћи уништити вредност компаније. Купци све више захтевају изјаве о сајбер безбедности које покривају безбедносне политике мете, процедуре за реаговање на инциденте и историју кршења или напада ransomware-ом.
Продавци би требало да спроведу ревизије сајбер безбедности пре него што изађу на тржиште како би идентификовали и отклонили рањивости.
Промена контроле у SaaS уговорима
SaaS предузећа су посебно осетљива на клаузуле о промени контроле у уговорима са купцима. Ако кључни купци имају право да раскину уговор након аквизиције, претпоставке купца о процени вредности се урушавају.
Добијање одрицања од одговорности или сагласности купаца је неопходно, али се то мора пажљиво поступати како би се избегло сигнализирање нестабилности или покретање превременог изласка.
Često postavljana pitanja
Која је разлика између гаранције и обештећења у аквизицији?
Гаранција је уговорна изјава о чињеници о циљној компанији. Ако се испостави да је гаранција лажна, купац може захтевати одштету због кршења уговора. Купац мора доказати да је кршење проузроковало губитак и квантификовати тај губитак, подложно ограничењима и ограничењима у Уговору о купопродаји електричне енергије (SPA).
Насупрот томе, обештећење пружа надокнаду евро за евро за специфичне, идентификоване ризике. Купац не мора да докаже узрочност или ублажи губитак – продавац једноставно надокнађује купцу одговорност. Обештећења се обично користе за пореске обавезе, трошкове чишћења животне средине или текуће парнице где је потенцијална изложеност позната, али је износ неизвестан. Често нису ограничена или подлежу вишим ограничењима од општих гаранција.
Када је ескроу рачун користан у трансакцији спајања и аквизиције?
Ескроу рачун је користан када купцу треба обезбеђење за гарантне захтеве, исплате или одложена плаћања, посебно ако је кредитна способност продавца неизвесна или ако није на снази осигурање гаранције и одговорности. Ескроу рачун је уобичајен у пословима где је продавац појединац или мало предузеће, а не кредитно способна институција.
Износ депозита је обично 10–20% од куповне цене, држи се 12–24 месеца (дуже за пореске гаранције). Средства се аутоматски ослобађају на крају периода, осим ако нису поднети захтеви. Спорни захтеви остају у депозиту док се не реше споразумом, стручном одлуком или судском одлуком.
Шта је полиса осигурања W&I и када је релевантна?
Осигурање гаранције и одштете (W&I) преноси ризик од кршења гаранције са продавца на осигуравајућу компанију. Купац (или понекад продавац) купује полису, која покрива губитке настале услед кршења до одређеног лимита (обично 10–30% куповне цене).
Осигурање „W&I“ је посебно релевантно у трансакцијама са приватним капиталом, конкурентним аукцијама и сценаријима чистог изласка где продавац жели да избегне одговорност након закључења. Такође је корисно када је продавац несолвентан или није спреман да обезбеди значајан депозит или задржавање средстава. Међутим, осигурање не покрива познате проблеме, питања која се односе на будућност или одређене искључене ризике као што су пензијске обавезе или загађење животне средине. Купци не би требало да сматрају осигурање „W&I“ заменом за темељну дужну пажњу.
Како функционише писмо о откривању информација и зашто је толико важно?
Писмо о откривању информација квалификује или издваја гаранције из Уговора о куповини откривањем конкретних чињеница или околности које би иначе представљале кршење. На пример, ако продавац гарантује да нема текућег судског спора, али затим открије конкретну тужбу у писму о откривању информација, купац не може да захтева кршење те гаранције.
Писмо о откривању информација је кључно јер враћа ризик на купца. Опште формулисана откривања информација – као што је „сва питања откривена у соби са подацима“ – могу ефикасно испразнити гарантни пакет. Најбоља пракса је да купци захтевају конкретна, јасна откривања информација везана за појединачне гаранције, са експлицитним референцама на пратећу документацију. Купци морају пажљиво испитати писмо о откривању информација током дужне пажње како би се осигурало да су откривени ризици прихватљиви или да се могу укључити у цену посла.
Шта су ограничења и корпе у гаранцијама и зашто су важна?
Горњи износ је максимални износ који ће продавац платити за све гарантне захтеве заједно, обично изражен као 10–30% од куповне цене. Основне гаранције (као што су власништво над акцијама и овлашћење за продају) обично су искључене из горњег износа и могу бити неограничене.
Корпа је праг који ограничава мале потраживања. Постоје две врсте: de minimis праг се примењује на појединачна потраживања (нпр. нема потраживања испод 10,000 евра), док се агрегатна корпа примењује на укупна потраживања (нпр. нема наплате осим ако потраживања не прелазе 100,000 евра). Корпе могу бити са правом на пребацивање (продавац плаћа све када се прекорачи) или са франшизом (продавац плаћа само вишак). Ограничења и корпе уравнотежују потребу за заштитом гаранције са комерцијалном стварношћу, спречавајући прекомерне парнице око мањих проблема.
Шта је зарада и када се користи?
Добит је одложена компонента куповне цене заснована на будућим учинцима циљне компаније, као што су приход, EBITDA или циљеви задржавања купаца. Добит се користи за премостивање разлика у процени када се купац и продавац не слажу око будућих изгледа компаније или за подстицање продавца (често остајући као менаџмент) да развија пословање након закључења трансакције.
Зараде носе значајан ризик од спорова. Уобичајена питања укључују неслагања око начина мерења учинка, тврдње да је купац манипулисао резултатима (смањењем трошкова за маркетинг или прерасподелом кључних купаца) и да ли је продавац имао довољну оперативну аутономију да постигне циљеве. Јасне дефиниције, независна верификација од стране рачуновођа и детаљне одредбе о управљању су неопходни за минимизирање сукоба.
Колико дуго купац може да поднесе захтев за гаранцију након закључења уговора?
Рок застаревања зависи од категорије гаранције. Опште пословне гаранције обично важе 18–24 месеца након закључења. Пореске гаранције често важе пет до седам година, што је у складу са периодом током којег пореске власти могу да процене историјске обавезе. Основне гаранције (као што су власништво над акцијама и овлашћење за продају) често нису временски ограничене или важе знатно дуже.
Уговор о купопродаји власништва треба јасно да наведе када почиње рок застаревања (обично датум затварања) и да ли се захтеви морају пријавити или формално покренути пре рока. Купци треба пажљиво да календарирају ове рокове како би избегли губитак вредних потраживања због непажње.
Шта је MAC клаузула и када купац може да је позове?
Клаузула о значајним неповољним променама (MAC) омогућава купцу да раскине трансакцију ако се између потписивања и закључења уговора догоди значајан негативан догађај, као што је губитак важног купца, регулаторна мера или катастрофалан оперативни квар. MAC клаузуле су намењене заштити купаца од неочекиваних, фундаменталних промена које поткопавају образложење уговора.
Међутим, судови тумаче MAC клаузуле веома уско. Купац мора да докаже значајан, трајан утицај на пословање - не само привремене застоје, опште тржишне услове или догађаје који утичу на индустрију у целини. Продавци обично преговарају о опсежним изузећима (као што су промене закона, економски падови или пандемије) како би ограничили обим. Успешно позивање на MAC клаузулу је тешко и ретко.
Који су ризици трансакције имовином у поређењу са трансакцијом акција?
У трансакцији са имовином , купац стиче одређену имовину и преузима одређене обавезе, остављајући историјске ризике (као што су пореске обавезе, пензионе обавезе и парнице) продавцу. Ово нуди већу заштиту купцу, али ствара сложеност. Сваки уговор, дозвола и право интелектуалне својине морају бити експлицитно пренети, што често захтева сагласност трећих лица. Запослени ће можда морати да буду пренети према холандским правилима о преносу предузећа у члановима 7:662 и наредним члановима Грађанског законика, а добављачи или купци могу се одупрети новацији.
Трансакција са акцијама је једноставнија и бржа — власништво над компанијом мења власника без потребе за преносом појединачних уговора. Међутим, купац наслеђује све обавезе, познате и непознате. Избор зависи од склоности купца ка ризику, сложености пословања циљне компаније и спремности трећих страна да пристану на пренос.
Који закон се примењује на трансакције спајања и аквизиције у Холандији - холандски или енглески закон?
Холандски закон је подразумевани закон за трансакције које укључују холандске компаније, посебно када су и купац и продавац Холанђани или када се пословање циљне компаније одвија првенствено у Холандији. Холандски закон регулише корпоративне формалности, заштиту запослења и права акционара, без обзира на клаузулу о меродавном праву у уговору о куповини електричне енергије (SPA).
Међутим, странке често бирају енглеско право за међународне послове, посебно када су у питању приватни капитал или страни инвеститори. Енглеско право нуди обимну судску праксу у вези са спајањима и аквизицијама, добро успостављена тумачења гаранција и обештећења, као и познавање међу међународним саветницима. Избор права утиче на то како се гаранције тумаче, рокове застаревања и поступке решавања спорова. Без обзира на избор, обавезна холандска правила (као што су консултације са радничким саветима и заштита запослених) примењиваће се на холандске субјекте.
Обезбеђивање вредности и управљање ризиком
Трансакције спајања и аквизиција се добијају или губе у правним детаљима. Гаранције, обештећења, аранжмани за депозит и обавезе након закључења нису шаблонски - то су механизми који распоређују ризик, штите вредност и одређују ко плаћа када ствари крену наопако.
Без обзира да ли купујете или продајете предузеће, разумевање ових правних заштита је кључно за преговарање о поштеном договору и избегавање скупих изненађења. Улог је висок, питања су сложена, а последице погрешног постизања могу бити озбиљне.
Ако сте укључени у трансакцију спајања и аквизиције и потребно вам је стручно правно саветовање о структурирању заштите, преговарању о гаранцијама или решавању спорова, Law & More је ту да вам помогне. Наш искусни тим за спајања и аквизиције саветује купце и продавце широм Холандије о трансакцијама свих величина, од технолошких стартапова у Брејнпорту Eindhoven већ успостављеним предузећима у Amsterdam и Ротердам.
Ако припремате трансакцију, најранија и најјефтинија интервенција је преглед структуре и временског оквира пре потписивања писма о намерама. Молимо вас да нас контактирате како бисмо разговарали о вашој трансакцији.
