Правно раздвајање у Холандији: поступак, повериоци и одговорност

Правно раздвајање у Холандији (juridische splitsing) је корпоративно реструктурирање које је регулисано Насловом 7 Књиге 2 Холандског грађанског законика, у којем имовина и обавезе правног лица прелазе на једно или више других правних лица под универзалним власништвом. Пошто се пренос врши по сили закона путем једног нотарског записа, није потребан посебан уговор о преносу за сваку имовину и ниједна уговорна страна не мора да сарађује. Холандски закон препознаје два облика: потпуно раздвајање (zuivere splitsing), у којем ентитет који се раздваја престаје да постоји, и издвајање (afsplitsing), у којем оно опстаје.

Тај јединствени механизам, пренос под универзалним власништвом, је оно што чини правно раздвајање привлачним, али и оно што га чини опасним. Он помера све што је описано у предлогу за раздвајање одједном, укључујући обавезе које можда нисте мапирали. Овај водич наводи два законска облика, који субјекти их могу користити, поступак и рокове, заштиту коју закон даје повериоцима и правила о одговорности која се настављају примењивати након потписивања акта. Написан је за директоре, акционаре и саветнике који припремају реструктурирање према холандском закону.

Шта универзална титула значи у пракси

У трансакцији са имовином, сваки елемент пословања се преноси појединачно. Покретна имовина се испоручује, потраживања се додељују и обавештавају, непокретна имовина захтева нотарски запис и регистрацију, а уговори се преносе само ако друга страна пристане на преузимање уговора у складу са чланом 6:159 Грађанског законика. Сваки од тих корака може пропасти, а један невољни добављач или закупац може зауставити целу трансакцију.

Правно раздвајање функционише обрнуто. Предлог за раздвајање описује која имовина и обавезе иду где, и на дан ступања на снагу нотарског записа они су тамо. Права, обавезе, уговори и правни положаји прелазе заједно, без појединачних чинова преноса и без сагласности уговорних страна. То је практична предност која оправдава тежи поступак.

Три квалификације су битне пре него што се ослоните на то. Прво, уговори често садрже клаузуле о промени контроле или преносу које дају другој страни право на раскид чак и када је сам пренос аутоматски; те клаузуле морају се прочитати пре него што се предлог састави, а не након тога. Друго, дозволе, лиценце и субвенције не прате увек имовину, јер се многе од њих додељују именованом носиоцу, а њихова преносивост је регулисана правилима управног права која се примењују на сваку шему. Треће, регистрована имовина и даље захтева регистрацију: непокретна имовина мора бити евидентирана у катастру непокретности (Кадастер), а права интелектуалне својине у релевантним регистрима, чак и ако је власништво већ прешло.

Правно раздвајање такође није исто што и правно спајање, где се ентитети комбинују, а не раздвајају, иако су процедуре изграђене на истом обрасцу. Ако разматрате ова два, наш чланак о ретроактивном дејству у холандском правном спајању објашњава како временска питања функционишу на страни спајања.

Два законска облика: потпуно одвајање и издвајање

Члан 2:334а Грађанског законика разликује два облика, а избор између њих обликује све што следи.

• Потпуно раздвајање (зуивере сплитинг): целокупна имовина и обавезе ентитета који се раздваја прелазе на два или више ентитета који стичу, а ентитет који се раздваја престаје да постоји. Није потребна ликвидација; ентитет нестаје по сили закона када раздвајање ступи на снагу.
• Спин-оф (одвајање): део имовине и обавеза прелази на један или више ентитета који стичу, који могу бити новоосновани или већ постојећи, а ентитет који се одваја наставља да постоји. Ово је облик који се користи за велику већину реструктурирања у пракси.

Издвајање у којем ентитет који се одваја добија акције у новом ентитету је стандардни пут ка холдинг структури: оперативно пословање, имовина или пензионе обавезе се одвајају једни од других, док власништво на врху остаје тачно какво је било. Издвајање у којем акционари директно добијају акције, понекад се назива и издвајање акционара, је пут који се користи за раздвајање грана породице или за припрему пословне јединице за продају трећој страни.

Која правна лица могу учествовати у раздвајању

Члан 2:334б Грађанског законика поставља полазну тачку: стране у поступку раздвајања морају имати исти правни облик, а правно лице основано током раздвајања мора имати исти облик као и правно лице основано током раздвајања. Постоје два важна услова. Јавно предузеће (naamloze vennootschap) и приватна компанија (besloten vennootschap) се рачунају као исти правни облик у ову сврху, тако да се пословно предузеће (BV) може раздвојити у невладину организацију (NV) и обрнуто. А удружење, задруга, друштво за узајамно осигурање или фондација могу основати невладину организацију или пословно предузеће у поступку раздвајања, под условом да правно лице основано током раздвајања стекне све акције у њему.

У пракси су апсолутне две забране. Распуштено правно лице не може се раздвојити ако су већ извршене расподеле имовине, а ентитет у стечају или у случају обуставе исплата не може се раздвојити осим у строгом случају када постане једини акционар новоосноване невладине или пословне друштва. Ако је инсолвенција на помолу, раздвајање није излаз из ње, а покушај раздвајања повлачи и захтев за поништење и захтев за личну одговорност против директора. Наш чланак о одговорности директора наводи где иде та граница.

Поступак раздвајања корак по корак

Поступак је одређен законом и траје, у једноставном случају, од три до шест месеци. Обавезни једномесечни период за приговор је основна тачка; израда предлога, рад ревизора и одобрења компаније одређују остало.

Израда предлога за раздвајање

Управни одбори свих учесника састављају предлог за раздвајање, који потписује сваки члан одбора; недостајући потпис мора се пријавити заједно са разлогом. Предлог је оперативни документ целог реструктурирања, а његов централни елемент је опис имовине и обавеза које прелазе на сваки ентитет који стиче. Тај опис мора бити довољно прецизан да трећа страна може да утврди, на дан ступања на снагу раздвајања, тачно где се налази било која дата имовина, уговор или дуг. Одбори такође припремају писано објашњење предлога, које обухвата очекиване последице по активности и положај акционара, поверилаца и запослених, и наводи метод који се користи за процену вредности имовине и за одређивање односа замене акција.

За јавну или приватну компанију, ревизор мора да потврди да су предложена расподела и вредност која јој је приписана правилно поткрепљене, а годишњи извештаји за последње три финансијске године сваког ентитета учесника морају бити доступни. Уколико је последња финансијска година завршена више од шест месеци пре подношења предлога, потребни су међубројни подаци.

Подношење, објава и положај поверилаца

Према члану 2:334х Грађанског законика, свака страна у поступку раздвајања подноси предлог и пратећу документацију трговачком регистру у Привредној комори или их чини доступним електронски и објављује у новинама које се дистрибуирају широм земље да су документи поднети и где се могу консултовати. Та објава је оно што покреће рок за повериоце.

Поверилац који се плаши да ће раздвајање оставити слабијег дужника суоченог са истом обавезом може захтевати обезбеђење или другу заштиту. Ако ентитет то не обезбеди, поверилац може поднети приговор (verzet) окружном суду у року од месец дана од објављивања, у складу са чланом 2:334л Грађанског законика. Благовремени приговор блокира нотарски акт: он се не може извршити док се приговор не повуче или док налог којим се укида не постане извршан. Суд може наложити да се обезбеди обезбеђење као цена за укидање приговора, а у екстремном случају може оставити раздвајање блокираним.

Ово је тренутак у којем се заправо доноси одлука о већини подела. Банке, закупци и пензијски добављачи рутински користе период приговора за поновно преговарање, а реструктурирање које оставља банку финансијера суочену са лажним финансирањем наићи ће на отпор. Обично је јефтиније разговарати са главним повериоцима пре објаве него водити парницу након тога.

Резолуција о раздвајању

Одлуку доноси главна скупштина, а члан 2:334м Грађанског законика је повезује са правилима која се примењују на измену оснивачког акта: и овде се примењује сваки законски или уговорни захтев за одобрење, а тамо где су прописане различите већине, важи највећа од њих. За јавно или приватно друштво, члан 2:334ee додаје строго правило: потребна је најмање двотрећинска већина ако је на скупштини заступљено мање од половине издатог капитала. Када су акције одређене класе прејудициране, та класа такође мора дати одобрење. Записник са скупштине на којој се одлучује о раздвајању саставља се у виду нотарског акта. Фондацији је потребно одобрење суда, осим ако њен статут не предвиђа другачије, а одлука не може одступати од предлога.

Заступање запослених је посебан колосек који тече паралелно. Тамо где ентитет има раднички савет, планирано раздвајање је одлука о којој савет мора имати прилику да се изјасни у складу са чланом 25 Закона о радничким саветима (Wet op de ondernemingsraden), а савет се мора тражити у тренутку када још увек може утицати на исход. Игнорисање тог времена је једна од чешћих и скупљих грешака.

Нотарски акт, дејство и регистрација

Дељење се врши нотарским актом који се саставља пред холандским нотаром грађанског права. Акт се може саставити само у року од шест месеци од објаве, а тамо где је приговор поднет у року од једног месеца од његовог повлачења или од ступања на снагу налога о његовом укидању. Према члану 2:334н Грађанског законика, дељење ступа на снагу дан након што је акт састављен, а у року од осам дана субјекти учесници морају га регистровати у трговачком регистру. Регистрована имовина се затим евидентира у непокретним књигама и другим релевантним регистрима, а банке, осигуравачи и уговорне стране се обавештавају.

Ко је за шта одговоран након раздвајања

Ово је одељак који одређује колику заштиту дељење заиста нуди и то је онај који се најчешће погрешно сумира. Члан 2:334т Грађанског законика не чини сваки ентитет који стиче предузеће солидарно одговорним за све. Он гради постепени систем.

• Сви ентитети који стичу, а у случају издвајања, преживели издвојени ентитет, одговорни су за испуњење обавеза које је ентитет који се издваја имао у време издвајања.
• за недељиве обавезе, свако од њих је одговоран за целину.
• за дељиве обавезе, ентитет на који је обавеза прешла одговоран је у потпуности. Сваки други ентитет одговоран је само до вредности имовине коју је стекао или задржао у поступку раздвајања.
• Не може се обратити ентитету који није преузео обавезу док примарни дужник не испуни обавезу. До тада не дугује ништа.
• Преко тих ограничења, примењују се правила о солидарној одговорности, што значи да ентитет који плаћа више него што му припада има право регреса према другима.

Заједно, ово значи да раздвајање ограничава, али не елиминише изложеност. Компанија за некретнине која преузме зграду одређене вредности остаје доступна за старе трговачке дугове групе до те вредности, али тек након што оперативна компанија престане да испуњава обавезе, и само за обавезе које су постојале на дан раздвајања. Обавезе које настану након тога уопште нису покривене законском одговорношћу.

Две последице следе за начин припреме раздвајања. Опис у предлогу треба експлицитно да додели сваку познату обавезу, јер обавеза која није додељена остаје код преживелог раздвојеног ентитета у случају издвајања и, у случају потпуног раздвајања, мора се експлицитно решити. А процена онога што сваки ентитет добија није само пореска вежба: она утврђује горњу границу одговорности за дељиве обавезе за године након тога.

Запослени, уговори и дозволе

У случајевима када предузеће или идентификовани део предузећа прелази у процес раздвајања, примењују се правила о преносу предузећа из чланова 7:662 и наредних чланова Грађанског законика. Запослени распоређени у тај део прелазе аутоматски, са нетакнутим условима рада и дужином радног стажа, а отказ због самог преноса није дозвољен. Послодавац не може бирати који ће запослени прећи; расподела прати пословну делатност којој припадају. Запослени такође имају ограничено право да се успротиве преносу, са последицама које су наведене у нашем чланку о одбијању преноса предузећа.

Пензијски аранжмани заслужују посебну пажњу, јер пензијски план примаоца може заменити план преносиоца под условима утврђеним законом, а одговор је ретко очигледан у групи са више од једног плана. Колективни уговори о раду могу се применити и на ентитет који стиче по сили закона, што мења основу трошкова издвојене пословне јединице.

Уговори важе под универзалним насловом, али прво прочитајте клаузуле о раскиду. Финансијска документација, уговори о франшизи, уговори о дистрибуцији и ИТ уговори често дозвољавају другој страни да раскине уговор у случају промене идентитета уговорне стране, а раздвајање покреће те клаузуле иако не захтева сагласност. Дозволе, еколошка овлашћења и одлуке о субвенцијама прате свој режим; неке су везане за постројење и важе заједно са њим, друге су везане за носиоца и морају се поново пријавити. Обе треба пописати током припреме, а не открити накнадно.

Пореска димензија и где јој је место

Дељење има пореске последице које теку упоредо са корпоративним поступком и оне су у домену пореског саветника, а не адвоката. Правна ствар коју треба имати на уму је да Закон о порезу на добит предузећа из 1969. године (Wet op de vennootschapsbelasting 1969) садржи могућност у члану 14а која дозвољава да се дељење спроведе без тренутног признавања добитка од пренете имовине и да та могућност није аутоматска. Подлеже условима и не примењује се када је дељење претежно усмерено на избегавање или одлагање опорезивања; комерцијални разлози морају бити главни разлог. Потврда се може унапред затражити од Пореске управе.

За непокретну имовину, порез на пренос непокретности је друго питање, а постоји изузеће за раздвајање, под сопственим условима и захтевима за континуитет. Обе олакшице су састављене тако да корпоративна документација одређује порески исход: ако предлог за раздвајање непрецизно описује трансакцију или ако комерцијално образложење није документовано у тренутку доношења одлуке, олакшица се може изгубити након догађаја. То је разлог зашто порески саветник треба да прочита предлог пре него што се поднесе, а не након тога.

У овој фирми не пружамо савете о структурирању пореза и не покушавамо да сумирамо стопе или прагове, који се одређују годишње. Оно што радимо јесте да се уверимо да су корпоративни кораци, формулација предлога и евиденција комерцијалних разлога тачни ако се објекат касније испита.

Да ли се раздвајање може поништити

Само у ограниченим околностима и само од стране суда. Члан 2:334у Грађанског законика дозвољава поништење раздвајања ако акт није аутентичан инструмент, ако су прекршене одређене процесне одредбе, ако је потребна одлука скупштине акционара или управног одбора фондације ништава или неважећа, или из разлога наведених у петом ставу члана 2:334м. Право на подношење тужбе престаје када се недостатак отклони, а у сваком случају шест месеци након регистрације акта.

Чак ни тада, поништење није вероватан исход. Суд може дати рок за отклањање недостатка и може да одбије поништење када се последице раздвајања више не могу разумно поништити. У том случају, оштећеној страни преостаје захтев за накнаду штете. Практична лекција је да поступак мора бити исправан први пут; нема удобног пута назад.

Где раздвајања крену погрешно

Неуспеси које видимо ретко су концептуални. То су неуспеси у описивању, времену и комуникацији.

• Непрецизан опис онога што се преноси. Нејасноћа у предлогу постаје спор око власништва дан након акта и то је најчешћи извор парница након раздвајања. Доделите сваки материјални уговор, потраживање, право обезбеђења и обавезу по имену и додајте свеобухватно правило које каже где припада све што није поменуто.
• Третирање заштите поверилаца као формалности. Период опозиције је прави вето у рукама банке или станодавца. Мапирајте значајне повериоце, одлучите које обезбеђење сте спремни да понудите и започните разговор пре објаве.
• Потцењивање одговорности према члану 2:334т. Дељење не решава проблем. Квантификујте шта сваки ентитет може бити позван да плати, а тамо где је изложеност непријатна, решите то уговорно између ентитета.
• Прекасно је тражити савет од радничког савета. Савет који се тражи након што је одлука ефективно донета није савет, а раднички савет може оспорити одлуку пред Привредном комором (Ondernemingskamer).
• Превиђајући прекограничну димензију. Дељење које укључује субјекте у више од једне државе чланице регулисано је хармонизованим европским режимом за прекогранично пословање како је имплементирано у националном праву, са додатном заштитом за повериоце, запослене и мањинске акционаре, и траје знатно дуже него домаће дељење.
• Остављајући пореску позицију за крај. Објекат зависи од докумената састављених на почетку.

Често постављана питања о правним раздвајањима

Која правна лица могу учествовати у правном раздвајању? Стране у принципу морају имати исти правни облик. Јавна и приватна предузећа се рачунају као један облик у ову сврху, а удружење, задруга, друштво за узајамно осигурање или фондација могу основати невладину организацију (NV) или пословно друштво (BV) у поступку раздвајања ако ентитет који се раздваја стекне све акције у њему. Партнерство или предузетник нема правни субјективитет и не може се раздвојити.

Колико дуго траје раздвајање? Три до четири месеца је реално за једноставно домаће издвајање, јер објава покреће једномесечни период за приговор, а корпоративни и нотарски кораци захтевају време са обе стране. Сложене структуре, неколико ентитета који стичу или прекогранични елемент померају ово на шест месеци или више. Акт у сваком случају мора бити састављен у року од шест месеци од објаве.

Да ли повериоци морају да се сложе? Не. Њихова сагласност није потребна, што је поента универзалног права власништва. Уместо тога, заштићени су правом да захтевају обезбеђење и правом на приговор у року од месец дана од објаве, а након тога правилима о одговорности из члана 2:334т Грађанског законика.

Шта се дешава са запосленима? Запослени распоређени у предузеће или део предузећа које се преноси аутоматски прелазе са својим постојећим условима према правилима о преносу предузећа и не могу бити отпуштени због преноса. Радничком савету мора се дати прилика да се саветује пре него што се донесе одлука.

Да ли је правно раздвајање увек порески неутрално? Не. На олакшицу из члана 14а Закона о порезу на добит предузећа из 1969. године мора се правилно позвати и она се заснива на комерцијалном образложењу реструктурирања. Тамо где је раздвајање претежно усмерено на избегавање или одлагање опорезивања, олакшица се не примењује и добитак се признаје. Порески саветник треба да буде укључен од тренутка састављања предлога.

Да ли се раздвајање може поништити? Не по вољи. Суд га може поништити из ограничених разлога у члану 2:334у Грађанског законика, а право на подношење тог захтева престаје шест месеци након регистрације акта. Недостатак који се може поправити обично ће бити, а тамо где поништење више није изводљиво, правни лек је одштета, а не поништење.

Колико кошта раздвајање? Трошкови се одређују нотарским записом, правним и пореским саветима, ревизорским радом тамо где је укључена компанија и, за непокретну имовину, корацима регистрације. Знатно су виши од преноса обичних акција, а знатно нижи од вођења судског поступка око имовине у којем друга страна одбија да сарађује. Затражите фиксну понуду у тренутку када се структура реши, јер се тада може одредити обим посла.

Припрема раздвајања уз правну подршку

Правно раздвајање је поступак у којем документи обављају посао. Предлог одређује шта се помера, опис одређује ко је одговоран и за колико, објава утврђује рокове, а решењу је потребно тачно се подударати са предлогом. Law and More Саветујемо холандске и међународне компаније о реструктурирањима ове врсте: процењујемо да ли је раздвајање прави инструмент или вам боље служи трансакција акција или имовине, састављамо предлог и образложење, управљамо подношењем, објављивањем и преговорима са повериоцима, координирамо са нотаром и вашим пореским саветником, и бринемо се о корпоративним решењима и поступцима радничког савета. Ако размишљате о одвајању пословне јединице, портфолија некретнина или филијале породичног предузећа, контактирајте наше Привредно право тим да разговара о структури пре него што се изради први документ.