Међународни трговински уговори: пет најчешћих грешака и како их избећи

Пет грешака које узрокују највише проблема у међународним трговинским уговорима су недостајући или непажљив избор права, клаузула о надлежности која се не може спровести тамо где се налази имовина, услови плаћања који игноришу законска правила о трговинским интересима и обезбеђењу, клаузуле о раскиду и вишој сили копиране из модела обичајног права који не одговара холандском праву и општи услови који никада нису ваљано постали део споразума. Свака од њих се може избећи у фази израде, а накнадна поправка је скупа. За холандско предузеће или за страно предузеће које уговара са холандском страном, регулативни оквир је холандски грађански законик заједно са европским прописима о меродавном праву и надлежности.

У наставку је наведено одакле потиче тих пет грешака, шта закон заправо каже и како их заобићи. Нагласак је на холандском праву, јер се то право примењује на већину уговора које закључују предузећа са седиштем у Холандији и зато што се неколико његових правила значајно разликује од претпоставки уграђених у шаблоне уговора на енглеском језику. Наш водич за уговарање са холандским странама покрива преговарачку страну истог проблема.

Зашто прекогранични уговори чешће пропадају од домаћих

Домаћи уговор се тумачи у односу на јединствени закон који обе стране углавном разумеју. Прекогранични уговор се не тумачи. Иста клаузула може произвести различите исходе у зависности од тога који закон је регулише, који суд или трибунал је тумачи и да ли се резултујућа одлука може спровести тамо где друга страна задржава своју имовину. Та три питања су одвојена, а најчешћа структурна грешка је одговорити само на прво.

Практичне последице произилазе из тога. Добављач који добије пресуду на суду чије се одлуке не могу спровести против дужника није добио ништа. Купац који је претпоставио да ће се клаузула о казни применити како је писано открива да холандски суд може да је смањи. Продавац који никада није искључио Бечку конвенцију о продаји утврђује да уговор, а не Грађански законик који је имао на уму, регулише усаглашеност и правне лекове. Ниједан од ових исхода не укључује лошу веру ни са једне стране; они произилазе из клаузула које никада нису тестиране у односу на закон који се заправо примењује.

Језик, превод и тумачење

Уговори у међународној трговини се обично састављају на енглеском језику чак и када ниједна страна не говори енглески и меродавно право није енглеско право. То је изводљиво, али ствара специфичан ризик: енглеска уговорна терминологија носи значења из обичајног права која холандско право не репродукује. Термини као што су накнада, најбољи напори, одштета, гаранција и претходни услов немају устаљени еквивалент у холандском Грађанском законику, а холандски суд ће их тумачити питањем шта би стране могле разумно приписати једна другој у датим околностима, а не преузимањем енглеске доктрине.

Тај тумачећи стандард је правило Хавилтекс и то је најважнија ствар коју треба разумети о уговору који се регулише холандским правом. Холандски судови не читају комерцијални уговор само дословно. Они гледају на формулацију, али и на преговоре, стране, њихову стручност и комерцијалну сврху аранжмана. Уговор о коме су се темељно преговарали између два добро саветована предузећа, са клаузулом о комплетном споразуму и професионалним саставом са обе стране, биће читан ближе тексту; кратак уговор између неједнаких страна неће. Ако је ваш уговор регулисан холандским правом, наведите комерцијалну логику у уводним деловима, јер ће се они читати.

Када уговор постоји на два језика, наведите која верзија преовлађује и то и мислите озбиљно. Клаузула којом се каже да су обе верзије подједнако аутентичне је позив на парницу, јер ниједна два превода трговачког уговора нису идентична по дејству.

Цена погрешног постизања

Финансијска изложеност није ограничена само на судске трошкове. Нејасна расподела трошкова транспорта, осигурања и царине пребацује прави новац на сваку пошиљку. Неизвршна клаузула о надлежности значи паралелне поступке у две земље. Неважећи скуп општих услова и одредби уклања ограничење ваше одговорности, рок застарелости и задржавање власништва једним потезом, што је обично много већи број од спора који га је открио.

Следе трошкови репутације и односа. Већина комерцијалних односа који се завршавају судским спором могла се спасити у тренутку када се стране први пут нису сложиле око значења клаузуле. Уградња функционалног начина за ескалацију у уговор, уместо да се то препусти ономе ко је најљут, најјефтинији је облик управљања ризицима који је доступан.

Грешка број један: препуштање важећег закона случају

Уговор без клаузуле о избору права није уговор без меродавног права. То је уговор чије меродавно право одређује колизионо правило, након што је спор настао, од стране суда који је покренут. У оквиру Европске уније то правило је Уредба Рим I о меродавном праву за уговорне обавезе и примењује се у холандским судовима без обзира на то да ли је право на које указује право државе чланице.

Шта Рим I ради када ништа не кажеш

Рим I даје странама слободан избор права, који судови поштују, а који се може изричито извршити или јасно произилази из одредби уговора или околности. Уколико избор не постоји, Уредба примењује фиксна правила за најчешће врсте уговора. Уговор о продаји робе регулисан је правом земље у којој продавац има уобичајено пребивалиште; уговор о услугама правом земље у којој пружалац услуга има уобичајено пребивалиште; уговор о дистрибуцији правом уобичајеног пребивалишта дистрибутера; уговор о франшизи правом уобичајеног пребивалишта примаоца франшизе. Само када уговор не спада ни у једну од тих категорија, долази до изражаја резидуални тест, карактеристична испуна, уз корекцију када је уговор очигледно ближе повезан са другом земљом.

Две последице које изненађују људе следе. Прво, ћутање иде у корист добављача у продаји робе и пружаоца услуга у уговору о услугама, тако да ће холандски купац који остави питање отвореним при куповини од немачког продавца обично наићи на примену немачког права. Друго, подразумевана правила нису иста као правила о надлежности, тако да је сасвим могуће да се заврши на холандском суду који примењује страно право, што је спорије и скупље него што је било која страна очекивала. Наш водич кроз меродавно право у међународним споразумима детаљније обрађује механику.

Бечка конвенција о продаји робе се примењује осим ако је не искључите

Најчешће пропуштена тачка у међународним уговорима о продаји је Конвенција Уједињених нација о уговорима о међународној продаји робе, позната као CISG или, у холандској пракси, Weens Koopverdrag. Холандија је држава уговорница. Када обе стране имају седиште у државама уговорницама или када колизиона правила воде до права државе уговорнице, Конвенција се аутоматски примењује на уговор о продаји. Избор холандског права га не искључује, јер је Конвенција део холандског права.

Конвенција се може искључити, и Члан 6 то изричито каже, али искључење мора бити направљено. Клаузула која гласи да се на уговор примењује право Холандије оставља Конвенцију о међународној продаји (CISG) на снази; клаузула која гласи да се на уговор примењује право Холандије и да је применљивост Бечке конвенције о продаји искључена, не оставља је. Која од ове две желите је комерцијална, а не аутоматска одлука. Конвенција има истински међународни корпус судске праксе, употребљив појам битне повреде и обавезу купца да прегледа робу и обавести о неусаглашености у разумном року. Холандски закон о домаћој продаји има краћу и строжу обавезу подношења рекламација. Продавци често преферирају домаћи режим; купци често преферирају Конвенцију.

Правила која не можете да прекршите

Избор права није неограничен. Рим I задржава надређене обавезне одредбе форума и дозвољава да се дају дејство онима земље испуњења. Такође штити одређене категорије странака, а најважније потрошаче и запослене, тако да избор права не може да их лиши заштите обавезних правила њихове матичне земље. За уговор између предузећа та заштита ретко утиче, али суседни режими утичу. Закон о конкуренцији, санкције и контрола извоза, безбедност производа, спречавање прања новца и заштита података примењују се без обзира на право изабрано у уговору.

Комерцијално заступање је класична замка. Европска директива о самозапосленим комерцијалним агентима, имплементирана у холандском грађанском законику, даје агенту који послује у Европској унији право на надокнаду штете у случају престанка уговора и минималне отказне рокове, а та заштита се не може избећи избором права државе која није чланица, а у којој агент ради у Унији. Споразум о дистрибуцији састављен као заступање, или заступање прикривено као споразум о дистрибуцији, то не мења: судови разматрају суштину односа. Када бирате између структура, наш преглед различитих врста комерцијалних уговора наводи последице сваког од њих.

Израда клаузуле

Употребљива клаузула о избору права именује једно право, наводи да ли се примењује Конвенција о међународној уговори о међународној продаји и не каже ништа друго. Подела уговора тако да се различити делови регулишу различитим законима дозвољена је према Рим I уговору, али готово никада није вредна сложености. Позивање само на општа начела међународног трговинског права или на принципе УНИДРОА, без основног националног права, функционише у арбитражи, али је бескорисно пред државним судом. А избор права земље која нема везе ни са једном страном или трансакцијом је валидан, али то значи да адвокати ниједне стране не знају одговор на било које питање без консултација са локалним адвокатом.

Грешка два: клаузула о решавању спорова која не може донети извршни исход

Тест клаузуле о решавању спорова није да ли звучи ауторитативно, већ да ли се одлука коју она произведе може спровести против имовине друге стране. На то питање постоји другачији одговор унутар Европске уније него ван ње, и та разлика би требало да буде усмерење при изради нацрта.

Избор суда унутар Европске уније

Унутар Уније, надлежност је регулисана прерађеном Бриселском уредбом I. Странке се могу договорити да судови државе чланице имају надлежност, а такав споразум је искључив, осим ако не кажу другачије. Формални захтеви су важни: споразум мора бити у писаној форми или доказан у писаној форми, или у форми која је у складу са праксом коју су стране установиле између себе, или са обичајем међународне трговине који су стране знале или је требало да знају. Клаузула о надлежности сакривена у општим условима који никада нису достављени другој страни је рањива управо по овом питању.

Када нема избора суда, Уредба даје подносиоцу захтева пребивалиште туженог као опште правило, а за уговоре, место извршења предметне обавезе: место испоруке за продају робе и место где су услуге пружене или је требало да буду пружене за уговор о услугама. Зато се холандски добављач који испоручује у Француску може наћи пред француским судом иако се његове фактуре позивају на холандско право.

Велика предност Уредбе је извршење. Пресуда донета у једној држави чланици признаје се у осталима без посебног поступка и извршна је без проглашења извршности. У пракси, холандска пресуда може се извршити у Шпанији или Пољској на основу пресуде и потврде. Ништа слично не постоји ван Уније.

Спровођење ван Европске уније

Ту је већина уговора најслабија. Према холандском процесном праву, страна пресуда не може се једноставно извршити у Холандији, осим ако то не предвиђа уговор или европски пропис. Члан 431 холандског Законика о грађанском поступку наводи правило и даје алтернативу: случај се може поново покренути пред холандским судом, који у пракси може усвојити страну одлуку ако је страни суд имао међународно прихватљив основ надлежности, поступак је испунио основне стандарде правичног поступка, одлука није у супротности са холандским јавним редом и није неспојива са ранијом одлуком између истих страна. То је изводљиво, али је то други скуп поступака, са трошковима и кашњењем које то подразумева, а слична слика се примењује на холандску пресуду донету у иностранству.

Две Хашке конвенције смањују ту разлику. Конвенција о споразумима о избору суда из 2005. године обавезује Европску унију и захтева од држава уговорница да примене искључиве споразуме о избору суда и да признају резултирајуће пресуде. Конвенција о пресудама из 2019. године, која је ступила на снагу за Европску унију 1. септембра 2023. године, проширује признање и извршење на шире државе које су јој се придружиле. Обе су корисне, али листа држава уговорница остаје далеко краћа од чланства Њујоршке конвенције, тако да је практично решење за другу страну ван Уније обично арбитража. Наш водич о томе како избећи проблеме са надлежношћу и извршењем наводи провере које треба извршити пре потписивања.

Арбитража и Њујоршка конвенција

Арбитража се у међународним уговорима бира првенствено ради спровођења. Њујоршка конвенција о признавању и извршењу страних арбитражних одлука из 1958. године обавезује преко 160 држава, укључујући скоро сваку значајну трговинску нацију, и обавезује њихове судове да признају арбитражне споразуме и да изврше одлуке, уз само кратак и уски списак разлога за одбијање. За уговор са другом страном у држави са којом Холандија нема споразум о пресудама, арбитражна клаузула је често једини реалан пут до одлуке која се заправо може наплатити.

Холандско арбитражно право је утврђено у четвртој књизи Законика о грађанском поступку и модернизовано је 2015. године. Холандски арбитражни институт спроводи арбитраже по сопственим правилима и уобичајени је домаћи избор; ICC, LCIA и, за одређене секторе, специјализовани институти су уобичајени у већим прекограничним трансакцијама. Који год да изаберете, клаузули су потребне четири ствари да би функционисала: институција и њена правила, седиште арбитраже, број арбитара и језик. Изостављање седишта је најштетнији пропуст, јер седиште одређује надзорни суд и закон који регулише саму арбитражу.

Арбитража није аутоматски јефтинија или бржа. Странке плаћају суду и институцији, у ствари нема жалбе по суштини, а одлука се може поништити само из ограничених разлога. То су карактеристике, а не мане, али оне значе да арбитража одговара уговорима где су поверљивост, техничка стручност и прекогранична примена важнији од права на друго мишљење. Тамо где је вредно очувања односа, разумна је степенаста клаузула која захтева преговоре, а затим медијацију пре арбитраже, под условом да кораци имају рокове. Клаузула која захтева од страна да спорове реше мирно, без временског ограничења и без последица за одбијање, не постиже ништа осим одлагања.

Трговачки суд Холандије

За странке које желе државни суд, али не и поступак на холандском језику, Трговачки суд Холандије у Amsterdam Од 1. јануара 2019. године, са специјализованим већем и апелационим судом који такође воде поступке на енглеском језику, поступа као суд. Захтева да се странке о томе изричито и писмено договоре, наплаћује веће судске таксе од редовних судова, а његове пресуде циркулишу унутар Европске уније на уобичајен начин у складу са прерађеном Бриселском уредбом I. За спор између холандске странке и друге европске странке, то је често боље решење од арбитраже, а наш преглед... парница по холандском праву објашњава како се обична рута пореди.

Грешка три: услови плаћања који игноришу законска правила

Клаузуле о плаћању се обично састављају као да стране пишу по празном папиру. То није тако. За уговоре између предузећа, европско и холандско право већ регулишу кашњење у плаћању, а клаузула која одступа од тих правила без навођења тога једноставно ствара забуну око тога који се режим примењује.

Рокови плаћања, законска комерцијална камата и трошкови наплате

Европска директива о борби против кашњења у плаћању у комерцијалним трансакцијама имплементирана је у холандском Грађанском законику. У пракси су важна три правила. Када се стране не договоре о року плаћања, плаћање доспева у року од тридесет дана од пријема фактуре или робе или услуга, шта год наступи касније. Између предузећа може се договорити дужи рок, али Грађански законик га ограничава на шездесет дана, осим ако дужи рок није изричито договорен и није очигледно неправедан према повериоцу; према јавној власти горња граница је тридесет дана. А када дужник закасни, законски комерцијални интерес тече по сили закона, без потребе за подсећањем.

Законска комерцијална камата није исто што и обична законска камата која се примењује на некомерцијалне обавезе. Она је знатно виша, а стопу за свако полугодиште утврђује влада и објављује; немојте уписивати стопу у уговор осим ако не намеравате да замените законску и проверите да ли је уговорна стопа заиста виша, јер ће нижа једноставно бити игнорисана у корист законског минимума. Поред тога, поверилац има право на фиксни минимални износ у вези са трошковима вансудске наплате без потребе да их доказује, што је поново утврђено прописом.

Лекција о састављању уговора је једноставна. Наведите када се фактура може послати, шта мора да садржи, када доспева плаћање, у којој валути и на који рачун, и да ли је камата законска комерцијална каматна стопа или виша уговорна. Двосмисленост попут плаћања по завршетку је најчешћи извор спорова око наплате, јер је завршетак управо оно око чега се стране не слажу. Наш водич о томе како потписати уговор без скривених правних проблема покрива замке у околним клаузулама.

Обезбеђење: задржавање власништва, гаранције и авансна плаћања

Холандски закон нуди добављачу јако и јефтино обезбеђење које многи међународни уговори не користе. Задржавање права власништва (eigendomsvoorbehoud) омогућава продавцу да задржи власништво над испорученим добрим стварима док се не изврши плаћање, и то опстаје након банкрота купца, тако да се роба може рефундирати од повереника, уместо да се рангира као обично потраживање. Мора се унапред договорити, идеално у општим условима, и мора се пажљиво саставити: проширено задржавање права власништва које покрива сва потраживања која произилазе из односа важи према холандском праву у ограниченим границама, док клаузула која наводно проширује власништво на робу која је прерађена или помешана генерално није. Његова ефикасност против робе која напушта Холандију зависи од закона земље у којој се роба налази, што је разлог да се зна куда роба иде.

Поред задржавања власништва, уобичајени инструменти су банкарска гаранција, гаранција матичне компаније, документарни акредитив и плаћање у траншама према прекретницама. Авансна плаћања и депозити треба изричито да наведу да ли се могу вратити и под којим околностима, јер холандски закон нема правило о подразумеваним подразумевањима које доводи до губитка депозита. Ако је намера да продавац задржи новац у случају раскида, уговор то мора да наведе, и требало би да буде састављен као фиксни износ за раскид, а не као казна, из разлога наведених у наставку. Тамо где је солвентност друге стране сумњива, ризик није теоретски: наш водич о банкроту вашег уговорног партнера наводи шта преживљава инсолвенцију, а шта не.

Валутни, индексациони и дугорочни ценовни ризик

У уговору који важи дуже од годину дана, цена је расподела ризика колико и број. Наведите једну валуту рачуна и једну валуту плаћања и наведите ко сноси трошкове конверзије и банкарских провизија. Ако се ризик девизног курса дели, дефинишите референтни курс, извор и време дана када се он очитава, јер је разлика између референтног курса централне банке и комерцијалног курса прави новац на великој фактури.

Клаузуле о индексирању треба да наведу објављени индекс, наведу базни период, датум ревизије и формулу, и да наведу шта се дешава ако индекс престане да се објављује. Отворене клаузуле које дозвољавају једној страни да прилагођава цене по сопственом нахођењу су применљиве између предузећа, али су у лошем складу са захтевима разумности и правичности које холандски закон примењује на сваки уговор, а суд ће их уско тумачити. Клаузула која дозвољава поновно преговарање ако се прекорачи дефинисани праг, са правом на раскид уз отказ ако поновно преговарање не успе, је робуснија од клаузуле која једној страни даје право. Такође треба напоменути да су правила заштите потрошача у холандском уговорном праву још строжа када друга страна не делује у оквиру пословања.

Грешка четири: раскид и виша сила састављени по погрешном моделу

Холандско право нема јединствен концепт престанка. Има их неколико, а они имају различите захтеве и различите последице. Шаблони написани за систем обичајног права сажимају их у једну клаузулу, а резултат често не испуњава очекивања стране која се на њега позива.

Раскид због кршења захтева прво неизвршење обавезе

Раскид уговора због повреде, онтбиндинг, доступан је према Грађанском законику кад год једна страна не испуни обавезу, осим ако је пропуст превише мали да би га оправдао. Важна квалификација је да, тамо где је испуњење и даље могуће, друга страна прво мора бити у неизвршењу, verzuim, а неизвршење обично настаје тек након писменог обавештења о неизвршењу (ingebrekestelling) којим се даје разуман рок за извршење. Прескакање тог обавештења је најчешћа процедурална грешка у холандским трговинским споровима и претвара добар захтев у неоснован.

Постоје изузеци. Обавештење није потребно када је фиксни рок договорен као такав истекао, када је извршење постало трајно немогуће или када је дужник јасно ставио до знања да неће извршити. Уговор такође може да предвиђа да одређена кршења аутоматски доводе другу страну у неизвршење обавеза, и то се обично исплати. Оно што уговор не може разумно да уради јесте да третира раскид као нешто што се дешава слањем имејла у којем се уговор раскида: ефекат обавезивања је да обе стране морају да врате оно што су примиле, што често није оно што страна која раскида жели.

Прекид трајне везе

Уговор на неодређено време, који траје до краја, може се у принципу раскинути отказним роком чак и када сам уговор о томе ништа не каже. Међутим, холандска судска пракса условљава то право захтевима разумности и правичности: у зависности од трајања односа, инвестиција које је друга страна уложила и њене зависности од уговора, суд може захтевати довољно дуг отказни рок, убедљив разлог или надокнаду штете. Дистрибутер који је изградио тржиште током десет година не може бити отпуштен уз отказни рок од тридесет дана само зато што уговор не говори ништа о томе.

Решење је да се то регулише. Експлицитно одредите отказни рок, у писаној форми и са дефинисаним начином испоруке, наведите који догађаји дозвољавају тренутни раскид и регулишите шта се дешава након тога: плаћање за обављени рад, враћање материјала и поверљивих информација, обнављање постојећих поруџбина и које клаузуле остају на снази. Наш водич за раскид и отказне рокове бави се механиком, а уговор треба јасно да разликује раскид из погодности и раскид због кршења уговора, тако да се ниједно случајно не примењује уместо другог.

Виша сила и непредвиђене околности

Према холандском грађанском законику, неизвршење обавезе се не може приписати дужнику ако није настала његовом кривицом и не спада у његов ризик према закону, правном акту или општеприхваћеној пракси. То је виша сила, overmacht. Њен ефекат је ограничен, али важан: ослобађа дужника плаћања штете, али сама по себи не прекида уговор, а друга страна и даље може да га раскине, јер раскид не захтева кривицу.

Пошто законско правило обухвата расподелу ризика, уговорна клаузула о вишој сили није декорација. Она дефинише шта спада у чији ризик и стога мења исход. Након пандемије, пакета санкција и шокова цена енергије последњих година, генеричке формулације о догађајима ван контроле стране су очигледно неадекватни. Наведите догађаје: епидемија и владине мере предузете као одговор, рат и санкције, ограничења извоза и увоза, сајбер напад, неуспех именованог кључног добављача, штрајк и екстремни временски услови. Наведите отказни рок, у данима, а не недељама. Наметните обавезу ублажавања и наставка извршења. Наведите које обавезе се настављају током суспензије, а посебно да ли се обавезе плаћања настављају. И поставите дугорочни рок: ако извршење остане суспендовано након договореног броја дана, било која страна може раскинути уговор.

Уз вишу силу, холандско право има посебан и необичан правни лек за непредвиђене околности. На захтев једне стране, суд може изменити дејство уговора или га поништити, у целости или делимично, када су настале околности које стране нису предвиделе и које су такве природе да друга страна не може разумно очекивати да ће уговор остати непромењен. Праг је висок и судови га ретко примењују, али постоји и не може се у потпуности искључити уговором. Клаузула о тешкоћама која предвиђа поновно преговарање о дефинисаним окидачима је бољи начин за контролу тог ризика него претварање да он не постоји.

Казнене клаузуле може смањити суд

Уговорна казна (boetebeding) је важећа према холандском праву и користан је инструмент, посебно за обавезе поверљивости и забране конкуренције где је стварни губитак тешко квантификовати. Међутим, Грађански законик даје суду овлашћење да смањи казну ако би примена клаузуле у датим околностима довела до очигледно неразумног резултата. То овлашћење се не може искључити споразумом. Врховни суд је јасно ставио до знања да се она треба користити уздржано и да ће суд размотрити однос између казне и стварне штете, природу уговора, формулацију клаузуле и околности у којима се она позива.

Следе две последице из формулације. Прво, казна која има неку видљиву везу са штетом коју треба да одврати ће опстати; округли број одређен на нивоу који нико не може да оправда, можда неће. Друго, наведите да ли казна замењује штету или долази поред ње, јер је законски подразумевани услов да казна замењује штету, а многе стране намеравају супротно. Иста клаузула треба да каже да ли се извршење и даље може захтевати уз казну.

Ограничења и изузећа одговорности

Ограничење и искључење одговорности између предузећа је дозвољено према холандском закону и рутински се поштује. Ограничење је захтев разумности и правичности: на клаузулу се не може позивати тамо где би ослањање било неприхватљиво, а судови доследно одбијају да дозволе искључење ради заштите стране од њене сопствене намере или свесне непажње, и генерално од намере њеног вишег руководства. Озбиљност повреде, природа штете, степен у којем је ризик био осигуран и преговарачке позиције странака доприносе тој процени. Горња граница везана за вредност уговора или за осигурану суму, са изузецима за категорије које стране заиста намеравају да искључе из горње границе, много је вероватније да ће се одржати него опште искључење сваке одговорности.

Грешка пет: општи услови и одредбе који никада нису постали део уговора

Стандардни услови садрже ограничење одговорности, задржавање права власништва, рокове застарелости, клаузулу о надлежности и избор закона. Они су такође део уговора који се најчешће немарно третира. Према холандском праву, два питања одлучују о томе да ли се уопште примењују: чији услови су победили и да ли су били доступни на време.

Битка форми: Холандски закон прати први ударац

Када се свака страна позива на своје стандардне услове, холандски грађански законик решава сукоб на необичан начин. Друго позивање нема дејство осим ако изричито не одбије применљивост услова прве стране. Другим речима, холандски закон следи први корак: услови на које се прво позива примењују се, осим ако страна која одговара изричито не одбије ове услове, а само штампање сопствених услова на полеђини потврде поруџбине није изричито одбијање.

Ово је супротно правилу „последњег покушаја“ које се налази у многим другим системима, а такође се разликује од става према Бечкој конвенцији о продаји робе, где одговор који садржи материјално различите одредбе представља контрапонуду. Дакле, иста размена докумената може произвести различите резултате у зависности од тога да ли је Конвенција о међународној продаји робе искључена. Практичан одговор је једноставан и вреди га уградити у процес продаје: позовите се на своје одредбе у првом документу који пошаљете, у јасној формулацији, и изричито одбијте све одредбе друге стране. Наш водич за састављање општих услова и одредби функционише кроз формулацију.

Остављање услова доступним пре закључења уговора

Холандски закон захтева од корисника општих услова да другој страни пружи разумну прилику да их узме у обзир, у принципу тако што ће их предати пре или у време закључења уговора. Ако се то не догоди, појединачне клаузуле су ништаве, а друга страна може да поништи управо клаузулу на коју се корисник позива. Депоновање услова код Привредне коморе или судског регистра, и навођење где се могу добити, је само резервно решење за случајеве када њихова предаја заиста није разумно могућа.

За уговоре закључене електронски, Грађански законик дозвољава да се одредбе електронски учине доступним пре закључења уговора, на начин који омогућава другој страни да их сачува и касније им приступи. Линк у подножју веб странице није аутоматски довољан; линк представљен пре него што је поруџбина наручена, у облику који се може преузети, генерално јесте. У пракси, прилагање одредби у ПДФ формату уз понуду и позивање на њих у пратећој е-пошти отклања већину ових аргумената.

Изузетак који обухвата међународне уговоре

Постоји још једна ствар коју међународни уговори често превиђају. Заштитни режим општих услова и одредби у холандском грађанском законику не примењује се на уговор између страна које делују у оквиру пословања или професије, где нису обе основане у Холандији. Последица је да страна компанија која уговара са холандским добављачем не може да се позива на холандска правила у вези са неразумно теретним клаузулама, већ њен положај зависи од уобичајених правила уговора, а уместо тога од разумности и правичности. Да ли то помаже или штети зависи од тога на којој сте страни трансакције, али то би требало да буде свестан избор, а не изненађење. Веће холандске компаније које прелазе законске прагове величине такође су искључене из делова заштитног режима.

Услови испоруке, Инкотермс и пренос власништва

Инкотермс су стандардни трговински услови које је објавила Међународна трговинска комора. Они распоређују трошкове и ризик транспорта и одређују ко организује превоз, осигурање, извозно и увозно царињење. Они не преносе власништво, не одређују меродавно право и нису замена за уговор о продаји. Тренутно издање је Инкотермс 2020, и уговор би требало да то наведе, јер су ранија издања и даље у оптицају, а неки услови су се променили између њих.

Избор правог правила

Најчешћа грешка је коришћење поморског термина за контејнеризовани терет. Под FOB, ризик преноси када се роба нађе на броду, али се контејнер обично предаје превознику на терминалу неколико дана раније, што оставља неосигурану празнину у којој ниједна страна није очигледно угрожена. За контејнере, одговарајућа правила су FCA, или CPT и CIP, где продавац плаћа превоз, а под CIP-ом осигурање. Резервишите FOB, CFR и CIF за расути и комадни терет који је стварно утоварен на брод.

Наведите место прецизно. FCA праћено градом није довољно: наведите терминал, депо или адресу, јер наведено место одређује где се ризик преноси и ко плаћа трошкове руковања терминалом на сваком крају. EXW заслужује посебан опрез, јер обавезује купца да заврши извозне формалности у земљи продавца, што страни купац често не може законски да уради; FCA у просторијама продавца постиже скоро исти комерцијални резултат без тог проблема. DDP је слика у огледалу: чини продавца одговорним за царињење увоза, дажбине и ПДВ при увозу у земљи купца, што захтева присуство или фискалног представника тамо и редовно се одлучују продавци који нису проверили да ли могу то да изврше. Када се роба превози друмом унутар Европе, CMR конвенција се примењује на уговор о превозу и поставља сопствена ограничења одговорности и временске рокове, а наш водич кроз CMR конвенцију за међународни друмски превоз објашњава како се то уклапа са уговором о продаји.

Власништво се преноси по националном закону, а не по Инкотермсима

Према холандском закону, власништво над покретном робом преноси се приликом испоруке на основу важећег правног титула, од стране преносиоца са правом располагања. Ризик и власништво су стога одвојена питања, а уговор који регулише једно, а игнорише друго је непотпун. Управо ту припада задржавање права власништва: оно одлаже пренос власништва до плаћања, док оставља Инкотермс условима да расподеле ризик током транспорта. У уговору о продаји навести када власништво прелази, када прелази ризик, ко осигурава робу и за који износ, и какав је поступак прегледа и рекламације по пријему, укључујући и рок у којем купац мора да обавести о недостацима.

Поверљивост, интелектуална својина и лични подаци

Холандски закон не намеће општу обавезу поверљивости комерцијалним странама ван одређених односа, тако да поверљивост мора бити створена уговором. Изводљива клаузула дефинише шта је поверљиво по категорији, а не навођењем докумената, утврђује дозвољену сврху, именује лица којима је откривање дозвољено и обавезује примаоца да их обавеже, наводи колико дуго обавеза траје након престанка уговора и бави се враћањем или уништавањем материјала. Додавање казне обавези је нормално, из горе наведеног разлога: доказивање губитка услед цурења је готово немогуће. Пословне тајне такође уживају законску заштиту према холандској имплементацији Европске директиве о пословним тајнама, али само ако је носилац предузео разумне кораке да информације сачува у тајности, што значи да уговор мора бити усклађен са стварним контролама приступа. Наш водич за споразум о неоткривању информација утврђује стандардну структуру.

Интелектуална својина се не преноси зато што је плаћена. Према холандском закону, ауторска права и друга права која је створио извођач радова остају код извођача радова, осим ако нису додељена, а за доделу ауторских права потребан је акт. Права која је створио запослени у обављању посла обично прелазе на послодавца по сили закона, али то правило се не односи на фриленсере или подизвођаче. Међународни уговор би стога требало да наведе ко је власник постојећег материјала, ко је власник онога што је новостворено, коју лиценцу свака страна добија над основним материјалом друге стране и на којим територијама. Морална права аутора не могу се доделити према холандском закону, иако се могу одрећи у ограниченој мери. Тамо где могу бити повређена права трећих страна, изричито расподелите одбрану и надокнаду штете и ограничите их. Наша пракса за интелектуалну својину може прегледати расподелу пре потписивања, а посебно уговор о ИТ услугама захтева јасно дефинисан став о лиценцирању и изворном коду.

У случајевима када лични подаци прелазе границу, Општа уредба о заштити података примењује се на обраду без обзира на закон изабран за уговор. Ако једна страна обрађује личне податке у име друге стране, обавезан је уговор о обради података са садржајем прописаним Уредбом, а преноси у земље ван Европског економског простора захтевају правни основ, у већини случајева стандардне уговорне клаузуле заједно са проценом утицаја преноса. Клаузула о поверљивости није замена ни за једно ни за друго.

Потписивање: овлашћење, формалности и електронски потписи

Уговор који је потписала особа без овлашћења не обавезује компанију, осим ако компанија није створила привид овлашћења или га накнадно ратификује. За холандску уговорну страну, овлашћење је ствар јавне евиденције: трговачки регистар који води Привредна комора приказује директоре и сва регистрована ограничења њихових овлашћења за потписивање, а трећа страна која делује у доброј вери је генерално заштићена од чињеница које је требало да буду регистроване, али нису. Провера регистра пре потписивања не кошта ништа и решава питање. За страну уговорну страну, затражите одлуку одбора или пуномоћје, као и еквивалентни извод из регистра.

Већина комерцијалних уговора не захтева посебан облик према холандском закону, али неки јесу. Пренос регистроване имовине захтева нотарски запис и регистрацију; пренос ауторских права и пренос акција у холандском приватном друштву са ограниченом одговорношћу такође захтевају акт. Клаузула о забрани конкуренције у уговору о раду мора бити у писаној форми. Када је прописана формалност, а не поштује се, акт је ништаван и никакав споразум га не поправља.

Електронски потписи су регулисани Уредбом eIDAS, која се директно примењује у Холандији, заједно са одредбом Грађанског законика која изједначава електронски потпис са рукописним где је коришћена метода довољно поуздана с обзиром на сврху и околности. Квалификовани електронски потпис има исто правно дејство као и рукописни потпис по дејству Уредбе. За прекогранични уговор велике вредности, поузданост методе вреди додатног напора: користите квалификовани или барем напредни потпис са ревизорском евиденцијом, наведите у уговору да је договорено електронско потписивање и чувајте потписану датотеку са њеним подацима за верификацију.

Шаблони, прилагођавање и циклус прегледа

Шаблон је контролна листа, а не уговор. Штеди време на структури и подсећа вас на клаузуле које бисте иначе заборавили, а опасан је из потпуно истог разлога: производи документ који изгледа завршено. Клаузуле које одлучују о случајевима, опис онога што се испоручује, механизам цена, критеријуми прихватања, ограничење одговорности и клаузула о спору, су управо оне које шаблон не може да попуни.

Почните од трансакције. Наведите робу или услуге са мерљивим критеријумима, количинама, техничким спецификацијама, прихватљивим стопама грешака и поступцима инспекције; за услуге, дефинишите стандард, како се мери учинак и шта се дешава када се не испуни. Повежите испоруке са датумима и уградите процедуру измене која каже ко може да захтева промену, ко је мора одобрити и како се одређује цена, јер је промена обима без процедуре место где се уговори са фиксном ценом претварају у спорове. Наш водич за стратегију преговарања о уговорима бави се тиме како одржати ту линију у преговорима, а специфичне структуре се разликују у зависности од врсте уговора: уговор о снабдевању , уговор о консигнацији , уговор о франшизи и уговор о учешћу, сваки носи своја обавезна правила и своје стандардне замке.

Уговори такође старе. Законодавство се мења, листе санкција се мењају, индексне серије се укидају, људи именовани у клаузули о отказу одлазе. Сваке године прегледајте дугорочне уговоре у односу на кратку контролну листу: да ли се променио важећи закон или регулаторни став, да ли су услови плаћања и цене и даље комерцијални, да ли су услови испоруке и даље важеће издање Инкотермса, да ли су адресе за отказ исправне и да ли ограничење одговорности и даље има везу са вредношћу у ризику. Чувајте потписане оригинале на једном месту, са општим условима који су заправо били приложени у то време, јер је у спору једина верзија која је важила на дан уговарања једина која је важна.

Шта треба да урадите пре него што потпишете

Пре потписивања међународног трговинског уговора, писмено решите пет питања. Које је право меродавно и да ли се Бечка конвенција о продаји важи или не. Који форум одлучује и да ли се његова одлука може спровести тамо где се налази имовина друге стране? Када доспева плаћање, које камате и какво обезбеђење се примењују? Како уговор престаје и шта остаје на снази након његовог престанка? И чији општи услови се примењују и да ли су достављени на време да постану део споразума. Ако можете да одговорите на ових пет питања са лица документа, уговор ће преживети већину онога што трговински живот учини са њим.

Урадите преглед пре потписивања, а не након што прва фактура остане неплаћена. Укључивање адвоката за уговор у фази састављања услова уговора кошта много мање него расправа о клаузули која никада није прилагођена уговору, и то је тачка у којој се расподела ризика још увек може променити.

Law & More Саветује холандска и међународна предузећа о састављању, прегледу и преговарању о прекограничним комерцијалним уговорима, о општим условима и одредбама, као и о споровима који настају у случају њиховог неуспеха, од избора права и места одржавања спора до спровођења. Ако припремате међународни споразум или имате посла са другом страном која не испуњава своје обавезе, наши адвокати ће прегледати документа и изложити опције. Молимо вас да нас контактирате да бисте разговарали о вашој ситуацији или прочитајте наш шири преглед. правни савети за предузећа водичи за корпоративно право.

Često postavljana pitanja

Питања у наставку се баве практичним проблемима који се најчешће јављају када холандско предузеће склапа прекограничне уговоре: језик и тумачење, валутни ризик, културне разлике у преговорима, клаузуле о решавању спорова и интелектуална својина.