Ваши општи услови куповине обавезују добављача према холандском закону само ако сте их благовремено прогласили применљивим, добављач их је прихватио и дали сте добављачу разумну прилику да их прочита, обично тако што сте му их предали. Главни изузетак ради против вас: ако се добављач прво позвао на своје услове продаје или је изричито одбио ваше, можете на крају уместо тога склопити уговор под условима добављача.
Уколико не предате услове, добављач може поништити појединачне клаузуле у складу са чланом 6:233 под б) Холандског грађанског законика (Burgerlijk Wetboek). У наставку објашњавамо када се примењују ваши услови куповине, шта се дешава када обе стране користе свој скуп, које клаузуле се могу оспорити и шта би функционалан скуп требало да садржи.
Шта су општи услови куповине и зашто су одвојени од уговора?
Општи услови куповине су стандардни услови које предузеће користи сваки пут када купује робу или услуге од другог предузећа. Они се налазе поред уговора: уговор бележи договор, услови бележе оквир.
Члан 6:231 Грађанског законика дефинише опште услове и одредбе као клаузуле састављене за употребу у више уговора. Клаузуле које описују суштину извршења (kernbedingen) су искључене из те дефиниције. Та разлика је цела поента аранжмана. Уговор бележи шта су се стране овог пута договориле: шта се испоручује, по којој цени и до када. Општи услови бележе шта је сваки пут исто: одговорност, гаранције, плаћање, интелектуална својина, поверљивост и важеће право.
Услови куповине су верзија купца. Стандардне услове продаје пише продавац и за њега. Предузеће које редовно купује без сопственог комплета увек преговара на основу документа састављеног против његових интереса. Без обзира да ли сте продавац, болница, стамбена корпорација или извођач радова који ангажује подизвођаче, куповина је понављајућа активност. Заслужује понављајући документ.
За перспективу продавца и правила која штите потрошаче, погледајте наш чланак о општим условима и одредбама и шта би требало да знате о њима . Два питања одлучују да ли скуп услова куповине вреди нешто: када се можете позвати на њих и шта можете у њих ставити. Остало је израда.
Како примењујете услове куповине?
Потребне су вам три ствари: јасна декларација о применљивости, прихватање од стране добављача и правилно обезбеђивање услова. Пропустите трећу и добављач може касније да поништи клаузуле.
Корак 1: прогласите их применљивим
Наведите у захтеву за понуду, поруџбини, поруџбеници или уговору да се примењују ваши општи услови куповине. Довољна је реченица да се општи услови куповине ваше компаније примењују на све ваше уговоре, све док је недвосмислена.
Да ли користите више од једног скупа, на пример један за испоруку робе и један за уговарање радова? Онда наведите на који скуп се позивате. Референца на услове који могу бити било који скуп је, у ствари, референца ни на шта посебно.
Корак 2: уверите се да их добављач прихвата
Писано прихватање је идеално, али није обавезно. Прихватање може бити и прећутно. Добављач који прими вашу поруџбину у којој се наводи да се примењују ваши услови куповине, не приговара, а затим испоручује, тиме их је прихватио. Проблем настаје када добављач приговори. То је битка форми, о којој ће бити речи у наставку.
Корак 3: дајте добављачу разумну прилику да их прочита
Члан 6:233 под б чини клаузулу поништивом ако нисте дали добављачу разумну прилику да се упозна са условима. Члан 6:234 утврђује како дати ту могућност. Главни пут је једноставан: предати услове пре или када је уговор закључен.
Само ако то није разумно могуће, можете користити алтернативу. Затим обавештавате добављача, пре него што се уговор закључи, да су услови доступни на увид у вашим канцеларијама или да су поднети привредној комори или судском регистру који наведете и да ће бити послати на захтев. Ако их касније не пошаљете благовремено на захтев, клаузуле се такође могу поништити. Судови уско тумаче „није разумно могуће“. Када можете једноставно да приложите ПДФ уз поруџбину, алтернатива ће вам ретко бити доступна.
Шта је са електронском понудом?
Иста логика важи. Према члану 6:234 став 2, морате учинити услове доступним електронски пре или када се уговор закључи, на начин који омогућава добављачу да их сачува и касније их консултује. Ако сам уговор није закључен електронски, став 3 захтева изричиту сагласност добављача за пријем услова на овај начин. Линк у подножју имејла ка веб страници која се може променити у било ком тренутку не испуњава захтев за складиштење.
Шта се дешава када добављач врати своје услове?
У чисто холандском уговору, обично побеђује онај који је први наведен. Каснија референца добављача има дејство само ако изричито одбија ваше услове.
Ово је битка форма. Добављачи често одговарају на вашу поруџбину тако што проглашавају своје услове продаје применљивим. Члан 6:225 став 3 Грађанског законика решава ово правилом „први у поступку“. Када се понуда и прихватање односе на различите скупове општих услова, друго упућивање нема дејство осим ако изричито не одбија применљивост првог. У пракси, време је важније од израде уговора.
Како победити у бици форми?
Наведите своје услове куповине као применљиве и доставите их што је пре могуће, идеално већ у захтеву за понуду. Претпоставимо да добављач затим да понуду под својим условима и изричито одбије ваше. Ако прихватите ту понуду без додатних информација, закључујете уговор под условима добављача.
Да бисте то избегли, поново се позовите на своје услове, изричито одбијте услове добављача и јасно ставите до знања да ћете уговарати само на сопственој основи. Тамо где је однос довољно важан, најчистије решење је да наведете применљивост ваших услова куповине у самом потписаном уговору. То потпуно уклања питање из преписке.
Да ли се исто правило примењује и на међународне куповине?
Не. Тамо где се примењује Конвенција Уједињених нација о уговорима о међународној продаји робе (Бечка конвенција о продаји, или CISG), члан 6:225 се не примењује. Конвенција се аутоматски примењује на продају робе између предузећа са седиштем у различитим државама уговорницама, осим ако стране то не искључе. Та тачка се лако превиђа у холандским условима куповине.
Према Конвенцији, одговор који садржи материјалне допуне или измене рачуна се као контрапонуда. Како судови тада поступају са два супротстављена скупа услова није решено. Један приступ, приступ „нокаут“-а, дозвољава да се супротстављене клаузуле у оба скупа међусобно пониште и дозвољава Конвенцији да попуни празнину. Ако желите да ваши услови регулишу међународну куповину, реците то и изричито искључите Конвенцију. Наш чланак о најчешћим грешкама у међународним трговинским уговорима детаљније се бави овим.
Које клаузуле добављач може да нападне и на основу чега?
Холандско уговорно право почиње од слободе уговарања, али општи услови се проверавају на три одвојена начина. То помаже да се они раздвоје.
Да ли је клаузула неразумно тешка?
Општи тест садржаја налази се у члану 6:233 под а. Клаузула може бити поништена ако је неразумно теретна за другу страну. Суд разматра природу и садржај уговора, начин на који су услови настали, интересе обе стране како су били очигледни једној другој и друге околности случаја. Црна и сива листа у члановима 6:236 и 6:237 дају конкретне примере, али те листе се директно примењују само када је друга страна потрошач.
Да ли се овај добављач уопште може ослонити на ту заштиту?
Не увек. Члан 6:235 искључује највеће уговорне стране. Страна која објављује своје годишње рачуне према правилима из Књиге 2 Грађанског законика или која запошљава педесет или више људи, не може се позивати на чланове 6:233 и 6:234. Између два значајна предузећа, пут до поништења је затворен и услови остају или падају на основу обичног уговорног права.
На другом крају скале, мали предузетник, као што је предузетник или локални занатлија, може имати користи од рефлексног ефекта (reflexwerking). Листе потрошача се затим користе као смернице иако се не примењују директно. Да ли се то дешава зависи искључиво од околности.
Која ограничења важе за све?
Клаузула која је супротна обавезном праву, јавном поретку или добром моралу је ништава према члану 3:40 Грађанског законика, било да је у уговору или у условима. Поред тога, према члану 6:248 став 2, клаузула се не примењује у мери у којој би њена примена била неприхватљива по стандардима разумности и правичности (redelijkheid en billijkheid).
Судови примењују тај тест са уздржаношћу, јер су уговори намењени да се изврше. Ипак, то је пут који ће добављач користити да нападне широко искључење одговорности након што нешто озбиљно пође по злу. Искључење одговорности које би покривало чак и намерну непажњу је класичан пример клаузуле која неће опстати.
Шта ово значи за вас као купца?
Пошто сте ви купац, ваша контрагентка је предузеће, а не потрошач, тако да листе потрошача нису ваша главна брига. Ваши ризици су другачији. Можете тако агресивно саставити уговор да се клаузула изостави баш када вам је потребна. Или се можете ослонити на услове који никада нису правилно предвиђени.
Шта треба да садрже услови куповине?
Функционалaн скуп обухвата дефиниције, одговорност и гаранције, интелектуалну својину, поверљивост, важеће право и форум, као и плаћање. За уговорни рад, додајте клаузуле о којима се детаљније говори у наставку.
Дефиниције
Клаузула о дефиницијама утврђује значење понављајућих појмова. То је важније него што се чини. Разлика између испоруке, прихватања и одобрења одређује када ризик прелази на вас и када доспева плаћање.
Одговорност и гаранције
Одговорност је клаузула о којој добављачи најтеже преговарају. Као купац, желите да одговорност добављача за недостатке и последичне губитке буде онолико широка колико тржиште дозвољава, а ваша изложеност ограничена. Немојте писати искључење тако широко да покрива намеру или намерну непажњу. Тај део ће једноставно изостати и може наштетити кредибилитету остатка клаузуле.
Гаранције су позитивна страна. Наведите шта добављач гарантује у вези са робом или резултатом, на који период и који правни лек имате ако гаранција није испуњена.
Интелектуална својина
Укључите посебну клаузулу кад год наручујете рад. Полазна тачка је да ауторска права поседује аутор. Архитекта који црта за вас поседује цртеже, осим ако се не договорите другачије. Према члану 2 холандског Закона о ауторским правима (Auteurswet), уговор о преносу ауторских права мора бити сачињен у писаној форми, а сам пренос захтева акт.
Ваши услови куповине би стога требало да предвиђају пренос који се извршава у писаној форми или, барем, да вам дају неограничену лиценцу. Та лиценца треба да укључује право измене дела и одрицање од моралних права којих се може одрећи.
Повјерљивост
Клаузуле о поверљивости штите информације размењене током преговора и након тога. Наведите колико дуго траје обавеза и шта се дешава са материјалом када уговор истекне.
Важећи закон и надлежни суд
Увек наведите меродавно право и надлежни суд, чак и за чисто холандски ланац снабдевања. Добављачи се преузимају, подизвођачи или постају филијала стране компаније. Избор права отклања спор пре него што почне. Ако више волите арбитражу или одређени секторски суд, реците то. Ако желите редовне судове, наведите окружни суд.
Који рок плаћања можете да наметнете добављачима?
Ако се ништа не договори, законски рок је тридесет дана. Велика компанија која купује од мањег добављача уопште не сме да договори рок дужи од тридесет дана.
Старији услови куповине су често погрешни по овом питању. Члан 6:119а Грађанског законика имплементира европска правила о кашњењу у плаћању у комерцијалним трансакцијама. Уколико није договорен датум плаћања, законска комерцијална камата (wettelijke handelsrente) доспева тридесет дана након што је купац примио фактуру. Није потребна обавештење о неизвршењу обавезе.
Према ставу 5, стране могу да се договоре о року плаћања до шездесет дана. Дужи рок је важећи само ако је изричито укључен у уговор и није грубо неправедан према добављачу. Суд, између осталог, разматра да ли имате објективне разлоге за дужи рок, природу испоруке и свако озбиљно одступање од добре трговинске праксе.
Тридесетодневни рок за велике компаније
Став 6 садржи кључно ограничење за велике купце. Када је купац компанија која се не квалификује као мала према критеријумима величине из члана 2:397 Грађанског законика, а добављач је мање предузеће или самозапослени професионалац, стране не могу да се договоре о року плаћања дужем од тридесет дана. Клаузула која то чини је ништавна, па се уместо ње примењује законски рок.
Велико предузеће за набавку стога не може да користи своје услове куповине да би наметнуло рок од шездесет или деведесет дана својим мањим добављачима, колико год та пракса некада била уобичајена.
Трошкови наплате и компензација
Још две тачке спадају у клаузулу о плаћању. Закон даје добављачу фиксну минималну надокнаду за трошкове наплате поред камате. Клаузула која покушава да у потпуности искључи трошкове наплате неће бити оправдана.
Клаузула о пребијању је вредна тога. Као купац желите право да пребијете своја потраживања са фактуром и желите да искључите добављача да учини исто. Када су фактуре спорне, а износи скромни, пут кроз подокружни суд је често бржи него што околности сугеришу.
Шта треба додати када купујете радове или услуге?
Када ангажујете извођача радова за обављање посла уместо за испоруку робе, додајте клаузуле о ланчаној одговорности, дужности извођача радова да упозори, безбедности и било ком стандардном сету као што је UAV 2012.
Како ограничавате ланчану одговорност за порезе на зараде?
Главни извођач радова који ангажује подизвођача за материјалне радове потпада под режим ланчане одговорности (ketenaansprakelijkheid) из члана 35 Закона о наплати државних пореза из 1990. године (Invorderingswet 1990). Ако подизвођач не плати порезе на зараде и доприносе за социјално осигурање на зараде људи који су обавили посао, холандска пореска управа (Belastingdienst) може вас сматрати одговорним. Ако ангажујете особље уместо да ангажујете спољног извођача радова, примењује се паралелни режим из члана 34. Ова одговорност је стварна и она наставља да важи и након несолвентности стране која је требало да плати.
Ваши услови куповине могу смањити изложеност. Обавезајте подизвођача да води уредну евиденцију о платама, да идентификује ангажоване људе, да на захтев достави евиденцију о плаћању и да добије вашу сагласност пре даљег уговарања подизвођача. Такође, захтевајте да прихвати уплату дела плате на блокирани рачун (G-рачун). Како блокирани рачун и повезани аранжмани „сигурне луке“ функционишу у вашем конкретном случају је питање за вашег пореског саветника. Ваши услови куповине требало би да створе обавезе које омогућавају те аранжмане.
Да ли треба да наведете дужност извођача радова да упозори?
Да. Холандски закон већ захтева од извођача радова да вас упозори на грешке у задатку и на недостатке у материјалима или плановима које сте доставили, уколико је извођач радова знао или је разумно требало да зна за њих.
Понављање и пооштравање те дужности у вашим условима се и даље исплати. То претвара подразумевани стандард у изричиту обавезу са договореним тренутком извршења. Типично је то преглед локације пре почетка радова, након чега следи писани извештај о свему што није у реду.
Шта је са сигурношћу?
Безбедност спада у исти одељак. Можете захтевати од извођача радова и његовог особља да поседују одређене квалификације и сертификате, као што је VCA. Такође можете захтевати од њих да поштују правила вашег градилишта, пријављују инциденте у одређеном року и имају осигурање одређене врсте и износа. Тамо где рад укључује ангажоване раднике, додајте обавезу поштовања правила о идентификацији и минималним условима рада, јер те обавезе леже и на вама као налогодавцу.
Како се користи стандардни сет као што је UAV 2012?
Грађевински и инсталатерски радови се често изводе у складу са Јединственим административним условима за извођење радова и техничких инсталационих радова из 2012. године (UAV 2012). Интегрисани уговори често користе UAV-GC. Ако желите да се такав скуп примењује, изричито га наведите као применљив у условима куповине. Затим наведите, подједнако изричито, сваку тачку у којој одступате од њега.
Општа клаузула којом се наводи да ваши услови имају предност над беспилотном летелицом у случају сукоба није замена за навођење одступања. Суд који мора да тумачи два преклапајућа скупа тражиће шта су странке заправо намеравале да промене.
Које грешке највише коштају купце?
Пет грешака се понављају:
- Услови на које се позива, али никада нису предати. Свака клаузула је потом отворена за поништење од стране добављача који није велика компанија.
- Услови проглашени применљивим прекасно, након што је добављач већ изнео свој сет.
- Услови састављени једном и никада ажурирани. Могу и даље да садрже рок плаћања од шездесет дана који је ништаван за мале добављаче или клаузулу о интелектуалној својини која претпоставља пренос без акта.
- Услови написани за испоруку робе и коришћени непромењени за уговорене радове, где су ланчана одговорност, безбедност и обавеза упозорења клаузуле које су заиста важне.
- Услови које одељење за набавку не користи. Сет који се налази на вашој веб страници, али недостаје у шаблону поруџбине, није део ниједног уговора.
Шта би требало сада да проверите?
Почните са три питања о сету који данас користите:
- Да ли је верзија у вашем шаблону за поруџбину верзија за коју мислите да јесте и да ли је заиста послата уз поруџбину, а не само наведена?
- Да ли је клаузула о плаћању у складу са важећим чланом 6:119а, посебно када купујете од мањих добављача?
- Да ли имате један сет или неколико сетова који су вам заправо потребни у различитим токовима куповине?
Затим погледајте праксу. Ко проглашава услове применљивим, у ком тренутку и шта се вашим купцима каже да ураде када их добављач одбије? За сродне теме, погледајте наше водиче из холандског грађанског права.
Укратко
- Ваши услови куповине обавезују добављача само ако сте их благовремено изјавили да су применљиви, добављач их је прихватио и ако сте их предали пре или када је уговор закључен (чланови 6:233 и 6:234 Грађанског законика).
- У холандском уговору, обично побеђује онај који је први наведен, осим ако га друга страна изричито не одбије (члан 6:225 став 3). Према Бечкој конвенцији о продаји робе, важе другачија правила, па је искључите ако желите да ваши услови буду важећи.
- Велике уговорне стране не могу користити пут поништења, али свака клаузула остаје подложна обавезном праву и разумности и правичности.
- Велика компанија не може да уговори рок плаћања дужи од тридесет дана са мањим добављачем; таква клаузула је ништавна (члан 6:119а став 6).
- За уговорене радове, додајте клаузуле о ланчаној одговорности, дужности упозорења, безбедности и сваком стандардном сету као што је UAV 2012.
Često postavljana pitanja
Да ли је довољно позивање на наше услове на веб-сајту?
Обично не. Услове обично морате предати пре или када се уговор закључи. Када се уговара електронски, морате их учинити доступним у облику који добављач може да сачува и касније прегледа. Линк до веб странице која се може променити у било ком тренутку не испуњава тај захтев.
Потврда добављача се односи на његове сопствене услове продаје. Који се скуп примењује?
Према холандском закону, прво се примењује скуп наведених услова, осим ако добављач изричито није одбио ваш. Ако јесте, а ви сте га потом прихватили без приговора, обично ће се примењивати услови добављача. За међународну продају робе, Бечка конвенција о продаји може довести до другачијег исхода.
Можемо ли се договорити о року плаћања од деведесет дана?
Само у ограниченим случајевима. Рок дужи од шездесет дана мора бити изричито договорен и не сме бити грубо неправедан према добављачу. Ако сте велика компанија, а ваш добављач је мање предузеће или самозапослени професионалац, максимум је тридесет дана.
Да ли нам наши услови куповине дају ауторска права на наручени рад?
Не аутоматски. Произвођач задржава ауторска права осим ако се она не пренесу. Пренос захтева писани уговор и акт, тако да би ваши услови требало да то предвиђају или бар да вам дају широку лиценцу.
Нисте сигурни где се налазите? Реците нам о својој ситуацији. Обавестићемо вас о вашим могућностима у року од једног радног дана.
Како Law & More може вам помоћи у вези са овим, објашњено је на нашем корпоративни правник страна.
