Граница између пропалог посла и кривичног дела
Кривична дела
Одредбе о штети поверилаца модернизоване су са дејством од 1. јула 2016. године и сада покривају понашање и пре и током стечаја. У пракси су важне четири групе.Преварни банкрот
Члан 341 Кривичног законика кажњава лице које је проглашено банкротом и које је, знајући да то угрожава могућности наплате једног или више поверилаца, повукло имовину из масе или је неправедно фаворизовало повериоца, пре или током стечаја. Максимална казна је шест година затвора или новчана казна пете категорије. Исти режим се примењује на лице у законском програму реструктурирања дуга за физичка лица. Члан 343 је одредба која је важна за компаније. Он кажњава директора или надзорног директора правног лица који, знајући да су повериоци тог лица тиме оштећени у својим могућностима наплате, повуче имовину, прекомерно троши ресурсе тог лица или фаворизује повериоца, пре или током стечаја. Максимална казна је такође шест година. Пошто је кривично дело везано за положај, а не за формалну регистрацију, неко ко заправо управља компанијом може бити ухваћен у њега, као и надзорни директор који учествује.Једноставан банкрот
Не укључује сваки случај промишљено прикривање. Члан 342 кажњава директора или члана надзорног одбора који је, пре стечаја који потом уследи, прекомерно потрошио, потрошио или отуђио ресурсе правног лица, са максимално две године затвора. Паралелна одредба у члану 340 покрива физичко лице које је проглашено банкротом. То су одредбе које обухватају директора који је константно трошио на аутомобиле, путовања и личне трошкове док је компанија пропадала, без икакве разрађене шеме.Административни прекршај
Најчешће оптуживана одредба је такође и најбаналнија. Члан 344а кажњава неуспех у предаји управљања стечајном управнику када је то потребно, и невођење, задржавање или достављање евиденције у складу са законском обавезом, када то омета поступак инсолвенције. Предвиђа казну затвора до четири године и примењује се на директоре и надзорне директоре правног лица, као и на физичка лица у стечају или реструктурирању дуга. Овде се сусрећу непажљиви директори и намерни преваранти, јер за прекршај није потребан доказ о шеми. Евиденција која никада није вођена, књиговодствени пакет којем директор не може приступити након што је уговор о хостингу раскинут или лаптоп који је нестао, све то може да је испуни. Обавеза вођења евиденције је континуирана према Књизи 2 Грађанског законика, а положај који следи након стечаја је неумољив: ако стечајни управник не може да реконструише права и обавезе компаније, то је проблем за директора, а не за стечајног управника.Ометање повереника
Одбијање давања информација стечајном управнику или давање лажних информација представља посебан прекршај. Стечајни управник, а у случају компаније, и његови директори, дужни су да доставе све информације које стечајни управник захтева, а непоштовање тих захтева је кажњиво. Стечајни управник такође може затражити од надзорног судије да наложи притвор особи која не сарађује, што је принудна мера, а не казна, и траје док се не пружи сарадња.Облици које стечајна превара поприма у пракси
Повереници се више пута сусрећу са истим обрасцима. Табела испод их приказује заједно са понашањем које их узрокује; описи су намерно практични, јер разлика између одбрањиве трансакције и прекршаја обично лежи у детаљима, а не у категорији.| Форма | Шта то укључује | Шта то чини незаконитим |
|---|---|---|
| Повлачење средстава (онтрекинг) | Премештање новца, акција, опреме, возила, интелектуалне својине или базе купаца из компаније пре или током стечаја. | Имовина напушта масу без икакве накнаде или за мање од своје вредности, уз сазнање да повериоци губе право на регрес. |
| фаворизовање повериоца (бевоорделинг) | Исплата повезаној страни, директорском кредиту или лично гарантованом банкарском аранжману док трговински повериоци, запослени и порески органи остају неплаћени. | Исплата одступа од једнакости поверилаца у тренутку када компанија више не може да исплати све, а користи доносиоцу одлуке. |
| Невођење или непредаја евиденције | Недостатак књиговодства, необјашњиве празнине, евиденција која се не може доставити на видело или одбијање да се поверенику омогући приступ. | Законска обавеза вођења и достављања администрације је прекршена, а поступак стечаја је ометан. |
| Прекомерна потрошња | Средства компаније коришћена за приватне трошкове без пословне сврхе у периоду који је претходио колапсу. | Ресурси компаније се прекомерно троше пре него што следи банкрот. |
| Конструкција Феникса | Посао се наставља у новом ентитету који преузима особље, име, купце и опрему, остављајући дугове иза себе. | Трансфер је по потцењеној вредности или без плаћања, а осмишљен је да помери вредност ван домашаја старих поверилаца. |
| Коришћење сламнатог човека (катвангер) | Нови директор без искуства и имовине именован је непосредно пре колапса и регистрован у Трговачком регистру. | Именовање има за циљ да апсорбује последице; претходни директори заправо остају изложени као креатори политике. |
Црвене заставице за повериоце и пословне партнере
Ништа од следећег не доказује ништа само по себи. Заједно, и у кратком временском периоду, они су разлог за пооштравање услова, за престанак одобравања кредита и за обезбеђивање онога што можете. Са финансијске и административне стране, најјаснији сигнал је компанија која више не може да производи актуелне бројке. Предузеће у тешкоћама које још увек има уредне рачуне понаша се другачије од оног чије је књиговодство постало хаотично. Такође обратите пажњу на вредну имовину која одлази по ценама које немају смисла, посебно код новооснованих компанија или странака повезаних са директорима, на пад нивоа залиха без одговарајућих прихода и на годишње рачуне који се подносе касно или се уопште не подносе. Историја подношења у Привредној комори је јавна и потребан је минут да се провери. Са стране понашања, образац је повлачење. Директори који су се раније јављали на телефон престају то да чине; дугогодишњи контакт се замењује непознатим именом; виши службеници одлазе у брзом низу. Промена директора непосредно пре колапса заслужује посебну пажњу, посебно тамо где новоименовани нема досије у сектору, јер конструкција „сламнатог човека“ постоји управо да би се у регистар ставило име које није стварно. Неуобичајено велике кредитне поруџбине, далеко изван уобичајеног обрасца купца, још су један класичан знак, јер роба добијена на кредит и продата брзо претвара неплаћеног добављача у готовину. Практичан одговор је да се никога не оптужује. То је да се скрате рокови плаћања, затражи плаћање унапред или обезбеђење, региструје задржавање власништва ако ваши услови то предвиђају и забележи оно што се примећује. Ако уследи банкрот, те белешке су оно што омогућава стечајном управнику да истражи одређену трансакцију, а не општу сумњу. Наш водич за наплата дугова у Холандији утврђује шта треба учинити док компанија још увек послује.Повереник и како функционише истрага
Празне некретнине и како се финансирају истраге
Практична препрека је новац. Имање које је опљачкано или које никада није имало много у себи не може да покрије трошкове форензичког рада који је потребан у случају преваре, а стечајни управник није обавезан да ради за џабе. Зато постоји државна гаранција: у оквиру Закона о гаранцијама, којим управља Јустис, део Министарства правде и безбедности, стечајни управник може да поднесе захтев за финансирање како би истражио сумњу на лоше управљање или превару од стране директора банкротираног правног лица и да покрене поступак како би их сматрао одговорним. Шема се примењује на правна лица, а не на физичка лица, а стечајни управник мора да поднесе захтев пре него што сноси трошкове. За повериоца је ово важније него што изгледа. Стечајни управник који одлучује да ли да поднесе захтев узима у обзир изгледе за наплату, а конкретне информације од поверилаца су често оно што нејасну сумњу претвара у случај вредан финансирања. Ако имате документа која показују пренос имовине, неуобичајено плаћање или пренос пословања на нови ентитет, дајте их стечајном управнику рано и у организованом облику.Actio pauliana: шта повереник може да поништи
Најефикасније грађанско средство је actio pauliana, и оно је прецизније него што се обично описује. Примењују се два различита режима. За правне радње које дужник није био обавезан да изврши, као што су продаја, поклон, давање обезбеђења за постојећи дуг или поравнање под неуобичајеним условима, члан 42 Закона о стечају дозвољава стечајном управнику да поништи радњу када је дужник, а у случају радње уз накнаду, друга страна знала или је требало да зна да ће повериоци бити оштећени. Члан 43 олакшава задатак стечајног управника за радње извршене у року од годину дана пре стечаја у дефинисаној листи ситуација, укључујући трансакције по очигледно потцењеној вредности и трансакције са блиско повезаним лицима: тамо се то знање претпоставља, а друга страна је да докаже супротно. За исплату дуга који је заиста доспео, тест је много строжи. Према члану 47, таква исплата може бити поништена само ако је прималац знао да је захтев за стечај већ поднет или ако је исплата резултат консултација између дужника и повериоца са циљем фаворизовања тог повериоца у односу на остале. Добављач коме купац у проблемима једноставно плати доспели рачун стога не мора да врати новац само зато што је знао да је купац у невољи. Та разлика се редовно погрешно наводи и вреди је знати пре него што пристанете да било шта вратите. Када тужба успе, трансакција се поништава у корист имовине и имовина или новац се враћају њој. Повезане компаније, чланови породице и саветници који су примили вредност су уобичајени тужени, а поравнање је уобичајено. Пошто се поништење односи на масу, а не генерално, практично питање често није да ли је трансакција била законита сама по себи, већ да ли се може доказати да је друга страна знала довољно.Грађанске последице за директоре и за оне који су примили вредност
Уз кривичне одредбе, стечајни управник има захтев против директора за мањак у маси. Према члану 2:248 Грађанског законика, сваки директор је солидарно одговоран за мањак уколико је одбор очигледно неправилно извршио свој задатак и то је био важан узрок стечаја, имајући у виду три године пре стечаја. Два формална пропуста чине тај захтев много лакшим за подношење: тамо где евиденција коју захтева члан 2:10 није вођена или годишњи извештаји нису објављени у законском року према члану 2:394, неправилно управљање се утврђује законом и претпоставља се да је био важан узрок стечаја. Директори који су такође правна лица преносе одговорност на своје директоре према члану 2:11, тако да лична холдинг компанија не нуди никакву заштиту. Суд може ублажити износ, а појединачни директор може избећи одговорност тако што ће показати да се пропуст не може приписати њему и да није био немарљив у покушају да спречи последице. Обе одбране зависе од савремених доказа. Навели смо цео низ захтева, прагова и одбрана у нашем чланку о Врсте одговорности директора у Холандији, и конкретну тужбу коју сама компанија може да изнесе у нашем чланку о интерна одговорност директора према члану 2:9Може уследити дисквалификација грађанског директора. На захтев стечајног управника или Јавног тужилаштва, суд може изрећи bestuursverbod (забрану пословања) у трајању од највише пет година директору који је проглашен одговорним за дефицит, који је осуђен за стечајно кривично дело, који је више пута био умешан у стечајеве или који је озбиљно одбио да сарађује са стечајним управником. Лице које подлеже таквој наредби не може бити именовано за директора или надзорног директора било ког холандског правног лица, а Трговачки регистар се сходно томе исправља. Одговорност није ограничена на директоре. Матична компанија или акционар који је одредио политику може се третирати као директор у сврху стечајног захтева. Од повезане компаније или појединца који је примио имовину може се захтевати да је врати путем actio pauliana (акције Павла). Саветник који је активно помагао у изградњи шеме може бити одговоран за деликт и, у тешким случајевима, кривично гоњен као учесник. Оно што је свима овим заједничко је знање: што је страна ближа одлуци, теже је тврдити да штета за повериоце није била предвиђена.Како се кривични случај одвија
Кривична истрага о превари у стечају обично почиње извештајем стечајног управника, понекад уз подршку Пореске и царинске управе или поверилаца. Финансијске истраге ове врсте спроводи полиција или Одељење за финансијске послове под руководством Јавног тужилаштва, и оне захтевају време: евиденција мора бити обезбеђена, трансакције реконструисане, а тамо где је новац премештен у иностранство, затражена је међусобна правна помоћ. За лице које је под истрагом, три ствари вреди разумети на самом почетку. Осумњичени има право да ћути, а то право постоји уз обавезу давања информација стечајном управнику у грађанском поступку, што ствара праву тензију којом се мора управљати, а не игнорисати. Изјаве и документи представљени у стечају могу завршити у кривичном досијеу. Финансијске последице нису ограничене само на казну: може се тражити налог за конфискацију стечене имовине, а грађанска тужба за недостатак се наставља без обзира на исход кривичног гоњења. Казне одражавају озбиљност којом се ова кривична дела третирају. Законски максимум за преварни стечај од стране директора је шест година затвора, а судови такође изричу рад у заједници, новчане казне, условне казне и, у одговарајућим случајевима, професионалну дисквалификацију. Осуда за превару има последице које трају дуже од изрицања казне, од одбијања потврде о неуспеху до практичне немогућности добијања кредита или поновног обављања функције директора.Зашто одређени сектори виде више тога
Преваре у стечају нису ограничене само на једну индустрију, али услови који их чине примамљивим су чешћи у неким него у другим. Три структурне карактеристике се понављају: танке марже које не остављају заштитну позицију када приход падне, висок удео фиксних трошкова који се настављају без обзира на промет или не, и имовина која је покретна и лако се продаје без папирног трага. Угоститељство и малопродаја комбинују сва три. Веома су осетљиви на потрошњу, сносе фиксне трошкове закупнине и запошљавања, рукују залихама и, у деловима сектора, готовином. Када приход нагло падне, јаз између обавеза и прихода се брзо отвара, а искушење да се вредност измести пре колапса долази истом брзином. Грађевинарство и сродне трговине имају другачији профил. Рачуноводство засновано на пројектима, дуги ланци подизвођача, задржавања и фазна плаћања чине финансијску позицију заиста тешком за читање, а опрема и материјали су вредни и мобилни. Та сложеност је оно што се експлоатише: машине продате повезаној компанији и поново закупљене, фактуре од ентитета који не обављају никакав посао и пројектна средства преусмерена тако да подизвођачи остају неплаћени. Пошто су подизвођачи у том ланцу обично мала предузећа, штета се шири далеко изван пропале компаније. Транспортне, велепродајне и агенције за запошљавање покрећу слична питања из сличних разлога. Поука за повериоца није да избегава ове секторе, већ да ризик урачуна у услове: краћи рокови плаћања, авансно плаћање за нове купце, задржавање власништва и ограничење колико је изложености било којој појединачној уговори дозвољено да акумулира.Спречавање оптужбе: шта би директори требало да ураде
Директори компаније у тешкоћама изложени су кривичној оптужби чак и када се ништа непоштено није догодило, јер исте чињенице изгледају веома различито у зависности од тога шта се може показати. Превенција се стога углавном односи на доказе и мали број формалних дужности. Одржавајте администрацију ажурном и потпуном и уверите се да јој можете приступити независно од било ког појединачног пружаоца услуга; књиговодствени рачун који је закључан када фактуре престану да се плаћају је предвидљив проблем, а не изговор. Поднесите годишње рачуне у законском року сваке године, јер касно подношење даје поверенику претпоставку коју је веома тешко оповргнути. Забележите одлуке одбора током тешких месеци, укључујући информације на које се одбор ослањао, разматране алтернативе и разлог за наставак или прекид; ти записници су највреднији документ у каснијем спору. Будите опрезни са плаћањима када је позиција критична. Плаћање банкарског кредита који сте лично гарантовали, отплата директорског кредита или поравнање са компанијом у власништву члана породице док трговински повериоци чекају је образац који привлачи и кривичну одредбу и actio pauliana. Ако се плаћање мора извршити да би пословање наставило, документујте зашто. Не преносите пословање, опрему или базу купаца на нови ентитет без независне процене и плаћања по трговинским условима; изградња по принципу феникс може бити законита, али само ако је у питању стварна трансакција по стварној цени. Коначно, потражите савет рано и укључите праве људе. Реструктурирање процењено и документовано унапред је одбрана; исти кораци предузети у последње две недеље без евиденције су случај за тужилаштво. Наш стечајни адвокати проценити да ли је наставак трговине оправдан и шта сада треба документовати, и наше Водич за стечај за предузетнике и повериоце објашњава сам поступак.Заштита себе као повериоца
Повериоци нису немоћни и већина заштите се успоставља много пре него што нешто крене наопако. Уговорите о сопственим општим условима и уверите се да су достављени на време, јер услови који никада нису преузети не важе. Укључите клаузулу о задржавању права власништва која покрива прерађену и препродату робу, јер је то разлика између враћања имовине и придруживања реду необезбеђених поверилаца. Узмите обезбеђење тамо где изложеност то оправдава, било да је то залога, лична гаранција или банкарска гаранција, и проверите ко је заправо даје. Док однос траје, пратите уместо да верујете. Периодично проверавајте историју подношења и регистрационе уносе ваше друге стране, пазите на промене директора и регистрованог седишта и третирајте промену у начину плаћања као информацију, а не као непријатност. Поставите интерни лимит изложености по клијенту и спроводите га. Када се плаћање заустави, реагујте брзо: формално обавештење о неизвршењу обавезе, јасан рок и одлука о поступку која се предузима у року од неколико недеља, а не месеци. Ако уследи банкрот, поднесите свој захтев стечајном управнику са пратећом документацијом, наведите да ли захтевате задржавање власништва или било које друго обезбеђење и проследите све што знате о трансакцијама у периоду пре банкрота. Уколико вам је затражено да вратите примљену уплату, немојте једноставно да се придржавате: тест из члана 47 Закона о банкроту је строг и многи захтеви га не испуњавају. Оквир за поступак у целини је наведен у нашем чланку о Закон о банкроту и његове процедуре.Најчешћа питања
Која је разлика између лошег управљања и преваре у стечају?
Знање. Лоше управљање значи одлуке које се лоше исплате и није кривично дело, иако у екстремним случајевима може основати грађанску тужбу за недостатак у маси. Превара у стечају захтева да је директор знао да је понашање штетило могућностима наплате поверилаца: повлачење имовине, фаворизовање повериоца, прекомерно трошење или невођење и непреношење управе. Стечајни управник и, ако се предмет пријави, тужилац испитују шта је одбор знао и када, користећи рачуне, преписку и записнике.Ја сам поверилац и сумњам на превару. Који је мој први корак?
Контактирајте стечајног управника, писмено, са документима. Стечајни управник је особа са законским овлашћењима да прибавља евиденцију, испитује директоре и покреће поступке, а конкретне информације од поверилаца редовно одређују да ли се истрага исплати финансирати. Суочавање са директором самостално мало постиже и може подстаћи даље премештање имовине. Наставите да подносите свој захтев на уобичајен начин и поменуте свако задржавање власништва или обезбеђење које поседујете.Да ли могу бити приморан/а да вратим уплату коју сам примио/ла пре стечаја?
Понекад, али праг је виши него што већина захтева сугерише. Ако вам је исплаћен дуг који је већ доспео и био наплатив, члан 47. Закона о стечају дозвољава поништење исплате само ако сте знали да је поднет захтев за стечај или ако је исплата резултат консултација усмерених на ваше фаворизовање у односу на друге повериоце. Ако сте уместо тога добили имовину, попуст или обезбеђење које компанија није била обавезна да да, примењује се шири тест из члана 42, а за трансакције са повезаним лицима или по очигледно потцењеној вредности у години пре стечаја, потребно знање се претпоставља.Колико дуго траје истрага?
Једноставан случај са нетакнутим евиденцијама може се проценити у року од неколико месеци. Случајеви који укључују неколико ентитета, имовину премештену у иностранство или реконструисану администрацију рутински трају годинама, а кривични поступци додају свој временски распоред. Финансирање је често одлучујући фактор, а не сложеност: тамо где је имовина празна, стечајни управник мора да се обрати државној гаранцијској шеми пре почетка рада, а обим истраге прати додељено финансирање.Да ли се директор може кривично гонити ако компанија никада није проглашена банкротом?
Основна кривична дела у Наслову XXVI повезана су са стечајем или са шемом реструктурирања дуга, тако да је за те одредбе обично потребна формална инсолвенција. То не оставља понашање некажњивим: превара, фалсификовање докумената, проневера и прање новца примењују се саме по себи, а повериоци могу да покрену грађанске тужбе у случају деликтне одговорности и могу да користе уобичајену actio pauliana Грађанског законика ван стечаја. У пракси, поверилац који сумња да се имовина премешта требало би да размотри подношење захтева за стечај управо зато што то укључује стечајног управника са истражним овлашћењима.Често постављана питања о преварама у стечају у Холандији
Шта чини пословни неуспех случајем банкротске преваре, а не само лошом срећом?
Стечајна превара (fraude bij faillissement) подразумева да директори намерно варају повериоце, претварајући обичан пословни неуспех у кривично дело намерном обманом уместо поштеним, али неуспешним управљањем.
Шта се подразумева под „скривањем имовине“ у случају стечајне преваре?
Односи се на активно прикривање или уклањање имовине компаније како би се она држала ван домашаја поверилаца, на пример пренос средстава компаније на лични рачун непосредно пре подношења захтева за банкрот.
Шта су преференцијална плаћања у овом контексту?
Преференцијална плаћања подразумевају плаћање одређених поверилаца, често повезаних страна, пре осталих, уз знање да ће компанија пропасти, на рачун редовних поверилаца који остају неплаћени.
Како фалсификовање финансијских евиденција може бити превара у стечају?
Уништавање, мењање или невођење одговарајућих финансијских евиденција може сакрити преварне трансакције, на пример, онемогућавајући праћење места где је продата вредна опрема компаније.
At Law and More Заступамо повериоце, управнике, директоре и акционаре у случајевима стечајне преваре: процењујемо да ли се трансакција може поништити, подносимо или бранимо од тужби за надокнаду недостатка у имовини, одговарамо на пријаву јавном тужилаштву и саветујемо директоре компанија у тешкоћама о томе шта могу, а шта не смеју да ураде. Контактирајте нас за процену вашег положаја пре него што се предузме следећи корак.
