Интерна истрага о превари у Холандији мора истовремено да задовољи три закона: кривични закон који дефинише кривично дело, надзорни закон који обавезује регулисане фирме да извештавају и закон о раду и заштити података који ограничава начин на који послодавац може да прикупља доказе о свом особљу. Погрешно одбацивање једне од ове три тачке обично вас кошта друга два. Докази прикупљени кршењем Опште уредбе о заштити података (GDPR) редовно се поништавају у поступцима отпуштања, а одбацивање које не успе на суду слаби кривични досије који се заснива на истом материјалу.
Која кривична дела Кривични законик заправо наводи
У холандском закону не постоји јединствено кривично дело које се назива превара. Шта се терети зависи од понашања. Фалсификовање докумената, укључујући фактуре, уговоре и рачуноводствене евиденције, члан је 225 Кривичног законика. Проневера робе или новца који су већ законито у вашем поседу члан је 321, а члан 322 повећава максималну казну када проневеру почини запослени. Обмана, класичан чин навођења некога да преда новац под лажним именом, лажним својством или мрежом лажи, члан је 326. Подмићивање у приватном сектору члан је 328тер, обмањујући годишњи извештаји члан 336, а превара у стечају се обрађује одредбама о банкроту. Прање новца се налази у члановима од 420бис до 420кватер у Кривичном законику, а не, како се често претпоставља, у самом закону о спречавању прања новца.
Те разлике нису академске. Максималне казне се крећу од три године за једноставну проневеру до осам година за учестало прање новца, а елементи које тужилаштво мора да докаже значајно се разликују међу њима. Оптужба која је у интерном извештају лабаво описана као превара може заправо бити случај фалсификовања, у коме је документ, а не губитак, центар тежишта. Наши водичи за превару према холандском закону и за стечајну превару детаљније наводе појединачна кривична дела.
Надзорни слој: Wwft, Wft и укључене власти
Банке, рачуновође, порески саветници, нотари, адвокати, агенти за некретнине и повереничке канцеларије потпадају под Закон о спречавању прања новца и финансирања тероризма (Wet ter voorkoming van witwassen en financieren van terrorisme, Wwft). Он захтева дужну пажњу клијента пре почетка односа, континуирано праћење трансакција и пријављивање необичних трансакција ФОУ-Недерланд без одлагања. Формулација је важна: институција пријављује шта је необично у односу на објективне и субјективне индикаторе, а ФОУ-Недерланд одлучује да ли је трансакција означена као сумњива и прослеђена истражним службама. Кршење Wwft-а је економски преступ и може се гонити према Закону о економским преступима, као и административно кажњавати. Разлика између ова два концепта објашњена је у нашем чланку о прању новца и необичним трансакцијама.
Уз то постоји и Закон о финансијском надзору (Wet op het financieel toezicht), који регулише лиценцирање и понашање у финансијском сектору. Холандска управа за финансијска тржишта надгледа понашање и интегритет тржишта, док Холандска централна банка спроводи надзор над надзором пруденцијалног надзора и надзором интегритета; обе могу давати обавезујућа упутства и изрицати новчане казне и административне глобе. Кривична истрага финансијских и фискалних преступа је углавном посао Службе за фискалне информације и истраге, која делује под руководством специјализованог одељења Јавног тужилаштва. Компанија под истрагом стога ретко сарађује само са једним органом, а информације се крећу између њих.
Покретање интерне истраге о превари без кршења правила
Послодавац има право да истражи основану сумњу на превару унутар сопствене организације, али истрага мора бити сразмерна ономе на шта се сумња и мора користити најмање наметљива средства која ће обавити посао. У пракси то значи почетак од писане сумње и писаног плана истраге, унапред дефинисање који системи и који период ће бити испитани и бележење сваког предузетог корака. Ти записи нису бирократија: када се отказ или кривични поступак касније испитују, досије мора показати зашто је свака мера била неопходна у тренутку када је предузета.
Два формална захтева се лако превиђају. Сваки аранжман за системе дизајниране за посматрање или праћење присуства, понашања или учинка запослених захтева сагласност радничког савета; увођење софтвера за праћење усред истраге, без те сагласности, утиче на све што она произведе. А обрада личних података у истрази захтева законски основ према Општој уредби о заштити података (GDPR), што ће за приватног послодавца обично бити легитимни интерес, процењен у односу на приватност запосленог у документованој вежби балансирања. Тамо где је праћење систематско или великих размера, процена утицаја на заштиту података долази прво, а не касније.
Шта можете да урадите са имејлом, системима и подацима запослених
Читање поштанског сандучета запосленог није аутоматски незаконито, али је одбрањиво само када је сумња конкретна, претрага је ограничена временом и терминима за претрагу, а запослени је унапред обавештен, путем политике, да се пословни системи могу прегледати у дефинисаним околностима. Опште прегледање приватне преписке, тајне камере на уобичајеном радном месту и отворено претраживање поште по кључним речима током година су мере које не успевају. Када се састави извештај о истрази, запослени задржава право приступа својим личним подацима у њему, подложно правима других особа именованих у истом досијеу, а одбијање тог приступа у потпуности има тенденцију да буде контрапродуктивно.
Саслушање запосленог је правни корак, а не куртоаза. Оптужба за превару мора бити изнета дотичној особи, на начин на који она може да одговори, пре него што се донесе одлука. Судови тумаче одбијање да се дозволи одговарајући одговор као знак да је истрага била усмерена на потврђивање већ донетог закључка. Када је ангажован спољни истражитељ, послодавац остаје одговоран за начин спровођења истраге.
Отпуштање након преваре: шта послодавац мора да докаже
Превара запосленог може оправдати отказ по хитном поступку (ontslag op staande voet), али је летвица висока и има три дела: мора постојати хитан разлог, отказ мора бити дат без одлагања када чињенице постану довољно јасне, и разлог мора бити одмах и прецизно саопштен. Послодавци најчешће губе ове случајеве због другог елемента, јер дозвољавају да прођу недеље док траје истрага. Безбеднији пут у сложеном финансијском случају је често захтев подокружном суду за раскид уговора због кривичног понашања, што омогућава да се истрага прво заврши. Тамо где је понашање озбиљно кривично, прелазна исплата може бити задржана, а послодавац може захтевати одштету; оба захтевају исти докази да би се подржали. Наш чланак о отказу по хитном поступку и шта је за њега потребно поставља тест, а шири оквир је обухваћен нашим водичем кроз холандско радно право.
Узбуњивачи: канал за пријављивање и забрана одмазде
Већина интерних превара изађе на видело зато што неко унутар организације нешто каже. Закон о заштити узбуњивача (Wet bescherming klokkenluiders), који је на снази од 18. фебруара 2023. године и којим се спроводи Европска директива о узбуњивању, обавезује послодавце са најмање педесет запослених да имају интерну процедуру пријављивања; приватни послодавци са педесет до двеста четрдесет девет запослених имали су рок до 17. децембра 2023. године да ускладе своје аранжмане. Пријавилац се може обратити спољном органу, као и интерно, а анонимност пријављивача мора бити заштићена у оквиру поступка.
Најоштрија одредба за послодавце је забрана штете. Извештач који претрпи штету након подношења пријаве је заштићен, а терет доказивања је обрнут: на послодавцу је да докаже да премештај, лоша процена, суспензија или отказ нису имали никакве везе са пријавом. Та обрнута одредба важи значајно време након пријаве, због чега дисциплинске мере против некога ко је изразио забринутост захтевају своје посебно, документовано образложење.
Када криминални и регулаторни путеви преузму примат
Интерна истрага може се завршити нагодбом и одбацивањем тужбе, али може се завршити и кривичним досијеом. Компанија може бити кривично гоњена сама по себи, а они који су руководили или свесно толерисали понашање могу бити кривично гоњени као де факто менаџери заједно са њом. Истражитељи могу ући у пословне просторије, запленити административне и дигиталне податке и замрзнути стање на банковним рачунима, а Јавно тужилаштво може поднети посебан захтев за повраћај процењене имовине стечене кривичним делом. Када се заплене готовина или стање на банковним рачунима, пут до њиховог враћања води кроз поступак жалбе, а не кроз преговоре, као што објашњавамо у нашем чланку о вашим правима када се новац заплени.
Институције нису превелике да би биле кривично гоњене. ING банка је 2018. године прихватила нагодбу од 775 милиона евра са Јавним тужилаштвом због структурних недостатака у својој дужној пажњи према клијентима и праћењу трансакција у оквиру Wwft-а. Поука за мање организације није величина цифре, већ образложење: пропуст који је кажњен био је систем усклађености, а не једна трансакција. Самостално пријављивање, сарадња и доказива санација су релевантни за начин решавања случаја, али то су одлуке које треба донети уз саветника, а не у првом сату рације.
Шта радити у првој недељи
Обезбедите податке пре свега другог, на начин који сачува оригинал и његове метаподатке, јер је најчешћи проблем са доказима у овим датотекама добронамерни менаџер који ради у живом систему. Ограничите круг људи који знају, ставите истрагу под законску привилегију где је то могуће и одлучите рано да ли је извештај надређеном или ФОУ-Недерланд законски обавезан, јер та одлука има свој рок и није суспендована интерном истрагом. Не суспендујте или суочавајте запосленог пре него што је доказни став јасан и не обећавајте поверљивост коју не можете да испуните. Ако се разматра кривична пријава, одмерите је у односу на губитак контроле који следи: када се датотека нађе код истражних служби, откривање више није ваше да управљате њоме. Наш преглед обавеза усклађености за компаније у Холандији наводи превентивну страну истог проблема.
Холандски приступ преварама и финансијском криминалу
Који чланови холандског кривичног законика покривају превару, фалсификовање и проневеру?
Не постоји појединачно кривично дело преваре. Фалсификовање докумената је члан 225, проневера је члан 321, а проневера од стране запосленог је члан 322, обмана је члан 326, подмићивање је члан 328тер, а прање новца је обухваћено члановима од 420бис до 420кватер холандског кривичног законика. Максималне казне крећу се од три године за једноставну проневеру до осам година за учестало прање новца.
Које додатне обавезе закон против прања новца и финансирања тероризма намеће банкама?
Wwft захтева од банака, рачуновођа, нотара, адвоката, агента за некретнине и других одређених институција да спроводе дужну пажњу клијената, да континуирано прате трансакције и да без одлагања пријављују необичне трансакције ФОУ-Недерланд. ФОУ-Недерланд, а не институција, одлучује да ли се трансакција означи као сумњива и прослеђује истражним службама.
Какву улогу игра закон о финансијском надзору?
Закон о финансијском надзору (Wet op het financieel toezicht) регулише лиценцирање и понашање у финансијском сектору. Холандска агенција за финансијска тржишта надгледа понашање и интегритет тржишта, а Холандска централна банка надгледа пруденцијалну исправност и интегритет; обе могу давати обавезујућа упутства и изрицати новчане казне и административне глобе.
Да ли холандске власти сарађују са другим земљама у вези са финансијским криминалом?
Да. ФОУ-Недерланд размењује информације са другим финансијско-обавештајним јединицама, Служба за фискалне информације и истраге сарађује са Европолом и Евроџастом, а Европско јавно тужилаштво, у којем учествује Холандија, може да истражује преваре које утичу на буџет ЕУ.
Сродно читање
- Казне за прање новца у Холандији
- Осумњичени за прање новца: шта треба, а шта не треба радити
- Онлајн превара и фишинг: доказивање дигиталне обмане
- Превара идентитета и казне које она носи
Law & More Саветује компаније, директоре и запослене о преварама и финансијском криминалу, од првог интерног сигнала, преко истраге, отказа и, где до тога дође, кривичног досијеа. Реците нам о вашој ситуацији. Обавестићемо вас о вашим могућностима у року од једног радног дана.
Како Law & More може вам помоћи у вези са овим, објашњено је на нашем кривични адвокат страна.
