Нови амандман на Закон о надзору холандских канцеларија и пружање домицилног плуса
Последњих година холандски сектор поверења је постао високо регулисан сектор. Канцеларије повереништва у Холандији су под строгим надзором. Разлог за то је тај што је регулатор на крају схватио и схватио да су поверилачке канцеларије изложене великом ризику да буду умешане у прање новца или вођење послова са преварантима. Да би могли да надгледају канцеларије повереништва и да регулишу сектор, холандски закон о надзору повереничких канцеларија (Втт) ступио је на снагу 2004. године.
На основу овога закон, поверилачке канцеларије морају да испуне неколико услова да би могле да обављају своју делатност. Недавно је усвојен још један амандман на Втт, који је ступио на снагу 1. јануара 2019. године. Овај законски амандман подразумева, између осталог, да је дефиниција даваоца пребивалишта према Втт постала шира.
Као резултат ове измене, више институција спада у делокруг Втт, што може имати велике последице по ове институције. У овом чланку биће објашњено шта подразумева измена ВТТ у погледу обезбеђивања пребивалишта и које су практичне последице измене у овој области.
1. Позадина закона о надзору канцеларије Холандије
Поверилачка канцеларија је правно лице, предузеће или физичко лице које, професионално или комерцијално, пружа једну или више услуга поверења, са или без других правних лица или предузећа. Као што назив Втт-а већ указује, повереничке канцеларије су подложне надзору. Надзорни орган је Холандска централна банка. Без дозволе Холандске централне банке, повереничким канцеларијама није дозвољено да раде из канцеларије у Холандији.
Втт укључује, између осталих предмета, дефиницију поверилачке канцеларије и услове које треба да испуне повереничке канцеларије у Холандији да би добиле дозволу. Втт класификује пет категорија услуга од поверења. Организације које пружају ове услуге дефинисане су као повереничке канцеларије и захтевају дозволу према Втт. Ово се односи на следеће услуге:
- бити директор или партнер правног лица или компаније;
- пружање адресе или поштанске адресе, заједно са пружањем додатних услуга (пружање пребивалишта плус);
- коришћење компаније за дистрибуцију у корист клијента;
- продаја или посредовање у продаји правних лица;
- делује као повереник.
Холандске власти су имале различите разлоге за увођење Втт. Пре увођења Втт-а, сектор поверења није био, или једва да је био мапиран, посебно у погледу велике групе мањих поверилачких канцеларија. Увођењем супервизије могао би се постићи бољи увид у сектор поверења.
Други разлог за увођење Втт-а је тај што су међународне организације, као што је Радна група за финансијску акцију, указивале на повећан ризик да се поверилачке канцеларије укључе у, између осталог, прање новца и фискалну утају. Према овим организацијама, постојао је ризик интегритета у сектору поверења који је морао да буде управљив путем регулације и надзора. Ове међународне институције су такође препоручиле мере, укључујући принцип познавања свог клијента, који се фокусира на непоткупљиве пословне операције и где канцеларије поверења морају да знају са ким послују. Сврха је да се спречи да се посао обавља са лажним или криминалним странкама.
Последњи разлог за увођење Втт-а је тај што се саморегулација у погледу повереничких канцеларија у Холандији сматра недостатком. Нису све поверилачке канцеларије биле под истим правилима, пошто нису све канцеларије биле уједињене у грану или професионалну организацију. Штавише, недостајало је надзорно тело које би могло да обезбеди примену правила.[1] Втт је затим обезбедио да се успостави јасна регулатива у вези са повереничким канцеларијама и да се адресирају горепоменути проблеми.
2. Дефиниција пружања услуге пребивалишта плус
Од увођења Втт-а 2004. године, редовно се мењају овај закон. 6. новембра 2018. године, холандски Сенат је усвојио нови амандман на Втт. Новим Законом о надзору канцеларије Труст из 2018. године (Втт 2018), који је ступио на снагу 1. јануара 2019. године, захтеви које уреди за поверење морају да испуне постали су строжи и надзорни орган има на располагању више средстава за извршење. Ова промена је, између осталог, проширила концепт „пружања пребивалишта плус“. Под старим Втт-ом, следећа услуга се сматрала услугом поверења: давање адресе правном лицу у комбинацији са обављањем додатних услуга. То се такође назива обезбеђивање домицилног плуса.
Прије свега, важно је схватити шта тачно значи пружање пребивалишта. Према Втт-у, одредба о пребивалишту је давање поштанске адресе или адресе за посету, по налогу или правном лицу, компанији или физичком лицу које не припада истој групи као давалац адресе. Ако субјект који пружа адресу поред ове одредбе пружа и додатне услуге, говоримо о пружању домицилног плуса. Заједно се ове активности сматрају услугом поверења према Втт-у. Следеће додатне услуге су се односиле на стари Втт:
- давање савета или пружање помоћи из приватног права, осим обављања послова пријема;
- давање пореских савета или брига о пореским пријавама и сродним услугама;
- обављање активности које се односе на припрему, процену или ревизију годишњег рачуна или вођење администрација;
- запошљавање директора за правно лице или предузеће;
- друге додатне активности које су одређене општим административним налогом.
Пружање пребивалишта заједно са обављањем једне од горе наведених додатних услуга сматра се услугом поверења према старом Втт-у. Организације које пружају ову комбинацију услуга морају имати дозволу према Втт-у.
У складу са Втт 2018, додатне услуге су мало измијењене. Сада се односи на следеће активности:
- давање правних савета или пружање помоћи, осим обављања активности пријема;
- бригу о пореским пријавама и сродним услугама;
- обављање активности које се односе на припрему, процену или ревизију годишњег рачуна или вођење администрација;
- запошљавање директора за правно лице или предузеће;
- друге додатне активности које су одређене општим административним налогом.
Јасно је да додатне услуге у оквиру Втт 2018 не одступају много од додатних услуга у оквиру старог Втт-а. Дефиниција давања савета под првом тачком је незнатно проширена и пружање пореских савета је извучено из дефиниције, али иначе се односи на готово исте додатне услуге.
Ипак, када се Втт 2018 упореди са старим Втт, може се приметити велика промена у погледу пружања домицилног плуса. У складу са чланом 3. став 4. подточка 2018. забрањено је обављање активности без дозволе на основу овог закона које су усмерене и на пружање поштанске адресе или посете како је наведено у одељку б дефинисању повереничких услуга и вршењем додатних услуга наведених у том делу у корист једног и истог физичког лица, правног лица или компаније.
[2]Ова забрана је настала зато што су пружање пребивалишта и обављање додатних услуга често раздвојени у пракси, што значи да ове услуге не спроводи иста страна.
Уместо тога, једна страна, на пример, обавља додатне услуге, а затим доводи клијента у контакт са другом страном која обезбеђује пребивалиште. Пошто обављање додатних услуга и пружање пребивалишта не врши иста страна, ми у принципу не говоримо о повереничкој услузи по старом Втт. Раздвајањем ових услуга такође није потребна дозвола по старом Втт-у и тиме се избегава обавеза прибављања ове дозволе. Да би се спречило ово раздвајање повереничких услуга у будућности, забрана је укључена у члан 3, став 4, под б Втт 2018.
3. Практичне последице забране раздвајања повереничких служби
Према старом Втт-у, делатности пружалаца услуга који раздвајају пружање пребивалишта и обављање додатних делатности, а те услуге обављају различите стране, не спадају у дефиницију услуге поверења. Међутим, забраном из члана 3, став 4, под б Втт 2018, забрањено је и странкама које одвајају поверилачке услуге да обављају такве активности без дозволе.
То подразумева да странке које желе да наставе да обављају своју делатност на овај начин захтевају дозволу и стога такође потпадају под надзор Холандске народне банке. Забрана подразумева да пружаоци услуга пружају услугу поверења према Втт 2018 када обављају делатности које су усмерене и на пружање боравишта и на обављање додатних услуга.
Стога пружаоцу услуга није дозвољено обављање додатних услуга и накнадно довођење свог клијента у контакт са другом страном која пружа пребивалиште, а да нема дозволу према Втт-у. Штавише, провајдер је није дозвољено да делује као посредник доводећи клијента у контакт са различитим странама које могу да пружају пребивалиште и врше додатне услуге, без дозволе.[3] То је чак случај када овај посредник сам не пружа пребивалиште нити обавља додатне услуге.
4. Усмеравање клијената на одређене пружатеље пребивалишта
У пракси, често постоје странке које обављају додатне услуге и накнадно упућују клијента на одређеног провајдера пребивалишта. У замену за ову препоруку, давалац пребивалишта често плаћа провизију страни која је упутила клијента. Међутим, према Втт 2018, више није дозвољено да пружаоци услуга сарађују и намерно раздвајају своје услуге како би избегли Втт.
Када организација обавља додатне услуге за клијенте, није дозвољено упућивање ових клијената на одређене провајдере са пребивалиштем. То, наиме, имплицира да постоји сарадња између страна која има за циљ избегавање Втт. Штавише, када се добије провизија за упућивање, очигледно је да постоји сарадња између страна у којој су службе поверења одвојене.
Релевантан чланак са Втт-а говори о обављању активности нациљано ка како код пружања поштанске адресе или адресе посете, тако и код обављања додатних услуга. Меморандум о амандману се односи на довођење клијента у контакт са различитим партијама.[4] Втт 2018 је нови закон, тако да у овом тренутку не постоје судске одлуке у вези са овим законом. Даље, релевантна литература говори само о променама које овај закон подразумева.
То значи да у овом тренутку још није јасно како ће закон тачно функционисати у пракси. Као резултат тога, у овом тренутку не знамо које радње тачно потпадају под дефиниције „усмерено на“ и „довођење у контакт са“. Стога се тренутно не може рећи које радње тачно спадају под забрану члана 3, став 4, под б Втт 2018. Међутим, извесно је да је реч о клизној скали. Упућивање на одређене провајдере домицила и примање провизије за ове препоруке сматра се довођењем клијената у контакт са даваоцем пребивалишта.
Препорука конкретних провајдера домицил са којима неко има добра искуства представља ризик, иако се клијент у принципу не упућује директно на провајдера домицил. Међутим, у овом случају се помиње конкретан провајдер пребивалишта са којим се клијент може обратити. Постоји велика шанса да ће се то сматрати 'довођењем клијента у контакт' са провајдером који има пребивалиште. На крају крајева, у овом случају клијент не мора сам да се труди да пронађе провајдера пребивалишта.
И даље је питање да ли говоримо о „довођењу клијента у контакт“ када се клијент упути на попуњену страницу Гоогле претраге. То је зато што се при томе не препоручује одређени давалац пребивалишта, али институција клијенту даје имена даваоца пребивалишта. Да би се разјаснило које радње тачно спадају у делокруг забране, законска одредба ће морати да се даље развија у судској пракси.
КСНУМКС. закључак
Јасно је да Втт 2018 може имати велике последице за странке које обављају додатне услуге и истовремено упућују своје клијенте на другу страну која може да пружи домицил. Према старом Втт, ове институције нису спадале у делокруг Втт и стога им није била потребна дозвола према Втт. Међутим, пошто је Втт 2018 ступио на снагу, постоји забрана такозваног раздвајања поверилачких услуга.
Установе које обављају делатност која је усмерена како на пружање боравишта тако и на обављање додатних услуга, од сада спадају у делокруг ВТТ и треба да прибаве дозволу у складу са овим законом. У пракси, постоје многе организације које обављају додатне услуге, а затим упућују своје клијенте на провајдера са пребивалиштем. За сваког клијента којег они упућују, добијају провизију од провајдера пребивалишта.
Међутим, од када је Втт 2018 ступио на снагу, пружаоцима услуга више није дозвољено да сарађују и да намерно раздвајају услуге како би избегли Втт. Организације које раде на овој основи треба да критички погледају своје активности. Ове организације имају две могућности: да прилагоде своје активности, или спадају у делокруг Втт-а и стога захтевају дозволу и подлежу надзору Холандске централне банке.
Контакт
Ако имате питања или коментара након читања овог чланка, слободно контактирајте г. Руби ван Керсберген, адвокат у Law & More преко [емаил заштићен]или г. Том Мивис, адвокат у Law & More преко [емаил заштићен]или позовите +31 (0)40-3690680.
[1] К. Фриелинк, Тоезицхт Трустканторен у Недерланду, Девентер: Волтерс Клувер Недерланд 2004.
[КСНУМКС] Камерстуккен ИИ 2017/18, 34 910, 7 (Нота ван Вијзигинг).
[КСНУМКС] Камерстуккен ИИ 2017/18, 34 910, 7 (Нота ван Вијзигинг).
[КСНУМКС] Камерстуккен ИИ 2017/18, 34 910, 7 (Нота ван Вијзигинг).
