Расподела дивиденди од холандског БВ-а: два законска теста

Укратко: расподела дивиденде од холандског БВ захтева две одлуке, а не једну. Генерална скупштина одлучује о расподели, али према члану 2:216 холандског грађанског законика, та одлука нема дејство док је управни одбор не одобри. Управни одбор може да одобри тек након теста биланса стања (капитал и даље мора да премашује резерве прописане законом или статутом) и теста расподеле (компанија мора остати у стању да плати своје дугове када доспеју). Управни одбор који одобри расподелу за коју је требало да зна да компанија не може да је изврши лично је одговоран за настали дефицит, а акционар који је знао можда ће морати да надокнади дуг.

Расподела дивиденде од холандског БВ-а регулисана је чланом 2:216 холандског грађанског законика, који одлуку дели на два дела. Генерална скупштина одлучује да се врши расподела и колика је она; управни одбор одлучује да ли се она заиста може исплатити и мора одбити одобрење ако зна или би требало разумно да предвиди да компанија неће моћи да настави да плаћа своје доспеле дугове након тога. Без тог одобрења управног одбора, одлука акционара једноставно нема ефекта, а исплата у сваком случају излаже директоре личној одговорности према компанији.

Шта је дистрибуција и ко о томе одлучује

Расподела добити је један од два уобичајена начина на које директор-акционар (DGA) извлачи вредност из BV, а други је плата. Правно гледано, ова два нису повезана. Плата је накнада за рад обављен као директор или запослени; дивиденда је расподела акционарима на рачун акција. Зато су правила толико различита: закон о раду штити особу која ради, док правила о расподели у Књизи 2 штите повериоце компаније од тога да акционар прода компанију празном.

Полазна тачка је да је скупштина надлежна да расподели профит и одлучује о расподели, осим ако статут не додељује то овлашћење другом телу. Прочитајте свој статут пре него што било шта претпоставите: заједничко предузеће са инвеститором, надзорним одбором или две класе акција често има другачији аранжман, а одлука коју је донело погрешно тело је поништива.

Друга ствар је да резолуција није исто што и састанак. Према холандском корпоративном праву, резолуција скупштине може се усвојити ван састанка, у писаној форми, под условом да су се сва лица која имају право да присуствују сагласила са тим начином доношења одлука и да је гласање једногласно. За компанију са једним акционаром то је нормалан пут и потпуно је валидан; широко распрострањено уверење да морате формално сазвати и записати састанак са собом није оно што закон каже. Оно што вам је потребно у сваком случају је писани, датиран и потписан записник о одлуци. Ако одржите састанак, имајте на уму да холандски закон такође дозвољава да се он одржи дигитално тамо где то чланци дозвољавају.

Трећа тачка је она коју људи пропуштају. Одлука акционара је условна. Члан 2:216 предвиђа да одлука о расподели нема дејства све док одбор не да своје одобрење. Одбор није печат: он има своју законску обавезу, свој тест који треба да спроведе и своју одговорност ако погреши. У пословном друштву где су акционар и директор иста особа, та особа носи две функције редом и мора бити у стању да то покаже.

Расподеле у натури и како се НВ разликује

Расподела не мора бити извршена у готовини. БВ може да расподели имовину, на пример потраживање, аутомобил или учешће у капиталу, под условом да статути то не искључују и, у принципу, уз сагласност дотичног акционара. Два теста се примењују на потпуно исти начин, уз додатно питање процене вредности: износ расподеле је вредност онога што се предаје, а одбрањива процена вредности припада досијеу. Расподела у натури је такође тачка у којој се формалности преноса саме имовине спроводе, пошто се акције у другом БВ могу пренети само нотарским записом.

Правила описана овде односе се на акционарско друштво (БД). Акционарско друштво (ААД) подлеже другачијем и строжем режиму, заснованом на захтеву за одржавање капитала, а не на тесту ликвидности на нивоу одбора, и задржава минимални капитал. Свако ко претвара БД у БД или саветује холандску подружницу стране групе, требало би да провери који се режим примењује пре него што копира резолуцију. Иста опрезност важи и за фондацију или задругу, где могућност дистрибуције уопште зависи од статута и, за фондацију, ограничена је законом.

Тест биланса стања

Тест биланса стања поставља само једно питање: да ли након расподеле капитал компаније и даље прелази резерве које је дужна да одржава по закону или статуту? Ако је одговор не, скупштини уопште није дозвољено да доноси одлуку о расподели. Овај тест је снимак, направљен на основу бројки, и лакши је за примену од та два.

Две категорије резерви су закључане. Законске резерве су оне које правила годишњег рачуноводства захтевају од компаније да формира, а најпознатији пример је резерва за капитализоване трошкове развоја; резерва за ревалоризацију и одређене резерве које се односе на учешћа у акцијама функционишу на исти начин. Резерве које захтевају статути су оне које су акционари себи наметнули приликом оснивања компаније или приликом последње измене статута. Све изнад те линије је у принципу расподеливо, укључујући и задржану добит из претходних година.

Та последња тачка одговара на уобичајено питање. БВ која је ове године остварила губитак може и даље да расподељује добитак, јер тест посматра акумулирани капитал, а не резултат за годину. Такође објашњава зашто је тест биланса стања слабо ограничење за типичну БВ којом управља власник: компанија без законских или уговорних резерви пролази тест све док њен капитал не постане негативан. Од 2012. године БВ нема минимални капитал, тако да не постоји ни доња граница капитала испод тога. Право ограничење онога што можете безбедно да извадите је други тест.

Једна техничка напомена за компаније са више од једне класе акција. Када се израчунава износ за расподелу, акције које компанија поседује сама у себи и акције на којима сама компанија има право на добит се изостављају. Оснивачки акт такође може неједнако доделити права на добит између класа, а тамо где то чине, одлука мора да прати ту поделу, а не једноставну пропорционалну поделу.

Тест дистрибуције и шта одбор мора да документује

Тест расподеле је тест одбора. Члан 2:216 захтева од одбора да одбије одобрење ако зна или би требало разумно да предвиди да након расподеле компанија неће бити у могућности да настави да плаћа своје доспеле и плаћајуће дугове. То је процена ликвидности усмерена ка будућности, а не прорачун, и ту директори упадају у невољу.

Закон не наводи период. Хоризонт од дванаест месеци који сваки саветник наводи потиче из парламентарне историје флексибилног законодавства о брифингу и из праксе, и представља разумно радно правило, а не законски рок. Уколико компанија има обавезу која доспева у петнаестом месецу коју очигледно не може да испуни, одбор се не може крити иза дванаестомесечног рока. Насупрот томе, одбор није дужан да гарантује будућност; он мора да направи разумну процену информација које су му разумно доступне у том тренутку.

Одбрањива процена посматра целу слику: прогнозу ликвидности за наредну годину, порез на добит предузећа и ПДВ који тек треба да се плате, обавезе за плате и закупнину, распореде отплате и клаузуле о кредитима, концентрацију базе купаца, обавезана улагања, нерешена потраживања и спорове, као и сваку гаранцију или групну обавезу коју је компанија преузела. Ако је компанија део групе, положај осталих компанија у групи такође спада у процену, јер међукомпанијска потраживања вреде онолико колико вреди дужник.

Запишите то. Резолуција одбора треба да забележи да су оба теста спроведена, да у неколико конкретних реченица наведе шта је одбор прегледао, да наведе закључак и да буде датирана и потписана пре него што се новац помери. Приложите бројке које су коришћене. Резолуција написана након догађаја, или фајл који садржи само реченицу да су тестови спроведени, вреди врло мало када стечајни управник постави питање две године касније. Ово је најјефтинији доказ који ће директор икада створити и онај који најчешће недостаје.

Одговорност ако је тест био погрешан

Ако се испостави да компанија није у могућности да плати своје доспеле дугове након расподеле, члан 2:216 чини директоре који су знали или су требали да предвиде то солидарно одговорним компанији за мањак настао расподелом, увећан за законску камату која тече од дана расподеле. Потраживање припада компанији, што у пракси значи да га подноси стечајни управник.

Директор може да се извуче доказивањем да се неуспех не може приписати њему и да није био немарљив у предузимању мера за спречавање последица. То је права одбрана, али је уског домета: изражавање неслагања у сали за састанке и евидентирање неслагања је веома различито од одсуства или неинформисаности. Директор који потпише одобрење без тражења података, у ствари се одрекао одбране.

Ни акционар није ван домета. Неко ко је примио исплату знајући или имајући разлога да предвиди да ће компанија имати проблема са исплатом мора да врати оно што је примио, до износа мањка. Када су директор и акционар иста особа, захтев за знањем је готово аутоматски задовољен, због чега је лоше документована дивиденда у власнички управљаном пословном друштву двострука, а не једнострука. Обавеза такође стиже до особе која је одредила политику компаније као да је директор, тако да повлачење са формалног места у управном одбору не решава проблем.

Члан 2:216 не стоји сам по себи. Расподела која штети повериоцима такође може да подржи захтев према општем стандарду правилног извршавања дужности према компанији, а у стечају и захтев за очигледно неправилно управљање. Директор који је дозволио компанији да преузме обавезе за које је знао да их не може испунити може додатно бити одговоран за деликт према дотичном појединачном повериоцу. Наш чланак о одговорности директора у холандском БВ-у објашњава како ови правци међусобно делују, а део о интерној одговорности директора бави се обавезом према самој компанији.

Поступак корак по корак

Редослед је важан, јер корак изведен погрешно може поништити оне који следе. Следећи редослед је безбедан.

Прво, припремите бројке. Утврдите расподељиви капитал на основу последњих усвојених годишњих извештаја, прилагођен ономе што се догодило од тада, и припремите прогнозу ликвидности на коју ће се одбор ослањати. Друго, донесите одлуку акционара, било на састанку или у писаној форми ван састанка, уз једногласну сагласност свих који имају право да присуствују, и забележите износ, акције на које се односи и датум. Треће, нека одбор изврши и документује оба теста и усвоји потписану одлуку о одобрењу. Тек у том тренутку расподела ступа на снагу и износ постаје доступан акционару.

Четврто, обавите пријаву пореза по одбитку дивиденде и исплату у законском року, који тече од тренутка када је дивиденда доступна, а не од датума банковног трансфера. Пето, правилно исплатите и евидентирајте расподелу тако да смањење капитала буде видљиво у рачунима. Чувајте одлуке, коришћене бројке и пореску пријаву заједно у једној датотеци; ако се икада постави питање, та датотека је одговор.

Процес и документација дивиденде

Годишњи обрачуни, подношење и зашто су овде важни

Дивиденда се обично мери у односу на капитал приказан у последње усвојене годишње финансијске извештаје, што повезује питање дивиденде са рачуноводственим обавезама компаније. Одбор саставља финансијске извештаје, генерална скупштина их усваја, а усвојени финансијски извештаји се подносе Привредној комори. Крајњи рок за подношење је дванаест месеци након завршетка финансијске године, а у пословном друштву где су сви акционари истовремено и директори, потписивање финансијских извештаја од стране свих директора рачуна се као усвајање, што помера тренутак подношења унапред.

Разлог зашто ово припада чланку о дивидендама јесте последица одговорности. У стечају, неблаговремено подношење рачуна се сматра неправилним управљањем и носи претпоставку да је неправилно управљање био важан узрок стечаја, што директор затим мора да оповргне. Директор који је и закаснело поднео и одобрио расподелу започиње разговор са стечајним управником у веома лошем положају, јер исти досије мора да одговори на два питања одједном. Благовремено подношење рачуна стога није административно чишћење; то је део одржавања расподеле одбрањивом.

Исто важи и за основну администрацију. Компанија мора да води евиденцију из које се њена права и обавезе могу утврдити у било ком тренутку. Уколико та евиденција не дозвољава одбору да покаже каква је била ликвидна позиција на дан расподеле, тест расподеле се не може накнадно реконструисати, шта год да каже одлука.

Дистрибуције када је компанија под притиском

Ова два теста су најзахтевнија управо када је новац најтраженији. Компанија која пролази кроз тежак период, преговара са банком или припрема реструктурирање требало би да сваку расподелу имовине третира као одлуку коју ће ретроспективно преиспитати неко ко има интерес да је поништи.

Следе три последице. Прво, тест расподеле мора бити заснован на прогнози која озбиљно схвата негативне последице, укључујући губитак главног купца, отказивање објекта или неповољан исход у текућем судском поступку. Друго, директор који сумња у став треба то да каже у писаној форми и да забележи шта је одлучено; документовано неслагање је одбрана, а незабележена сумња није. Треће, расподелу извршену док је компанија била на путу ка инсолвенцији може оспорити стечајни управник не само према правилима расподеле већ и према правилима о преварном преференцијалном праву у Закону о банкроту, која се лакше примењују на бесплатне радње као што је дивиденда и на исплате страни повезаној са компанијом. Практични ефекат је да акционар може морати да врати новац чак и када је оспорена одговорност самог директора.

Ако је компанија заиста у тешкоћама, исправан редослед је супротан од инстинктивног: прво се обратите билансу стања и финансирању, а расподелу размотрите тек када се позиција стабилизује. Када је реструктурирање на столу, потражите савет пре него што било каква исплата напусти компанију, јер ће расподела извршена у припреми за поравнање или судски одобрен споразум бити једна од првих ставки које се испитују.

Међудивиденде и други начини извлачења вредности

Дивиденда не мора да чека годишње финансијске извештаје. Дозвољена је међудисподела (tussentijdse uitkering) и на њу се примењују потпуно иста два теста. Разлика је очигледна: пошто не постоје усвојени финансијски извештаји на које би се могао ослонити, одбор мора да заснива тест биланса стања на међуизвештају о имовини и обавезама и да буде у стању да објасни како је дошао до износа за расподелу. Међудивиденде исплаћене успутно током године, а усклађене тек на крају године, један су од најчешћих налаза у досијеу обавеза.

Дистрибуција такође није једини начин на који вредност напушта компанију, а суседни путеви имају своја правила. Откуп сопствених акција од стране BV такође подлеже тесту дистрибуције, као и даљим ограничењима у Књизи 2 и у статуту. Формално смањење капитала изменом статута захтева посебан поступак са периодом за приговор поверилаца. Зајам од компаније директору-акционару уопште није дистрибуција, али се пажљиво испитује: аранжман који ниједна трећа страна не би прихватила може се прекарактерисати, а необезбеђени салдо текућег рачуна који стално расте, повереници третирају као вредност изузету без решења. Када је компанија близу инсолвенције, сви ови путеви постављају исто питање као и дивиденда, наиме да ли су повериоци били оштећени.

Многи предузетници држе своју оперативну компанију преко личне холдинг компаније. Правно, ово мења ко је акционар, а не каква су правила: расподела од оперативне BV холдинг компанији мора проћи оба теста на нивоу оперативне BV, а каснија расподела од холдинг компаније појединцу мора поново проћи оба теста на нивоу холдинга. Одбор сваке компаније врши сопствену процену. Уобичајено наведена предност структуре је фискална, а да ли је она доступна и исплатива у датом случају је питање за пореског саветника, а не за нас.

Пореска страна и где јој је место

Дивиденда има пореске последице на два нивоа: компанија мора да задржи и уплати порез на дивиденду и да поднесе пореску пријаву у року од месец дана од стављања дивиденде на располагање, а акционар са значајним учешћем пријављује расподелу у пољу 2 пореске пријаве за лични доходак, при чему се задржани порез урачунава у износ који дугује. То су механизми.

Намерно овде не наводимо стопе, прагове или обрађени прорачун. Заграде у пољу 2, стопа пореза по одбитку и интеракција са уобичајеним правилима о платама за директора-акционара се редовно прилагођавају, а износ који је био тачан када је чланак написан постаје замка када није. Још важније, избор између плате и дивиденде, време расподеле током пореских година и структурирање холдинга су пореска питања, а ова фирма не даје пореске савете. Разговарајте о томе са својим рачуновођом или пореским саветником и дозволите нам да се уверимо да су корпоративне одлуке које стоје иза исхода валидне.

Где крене погрешно у пракси

Проблеми који се понављају су процедуралне, а не егзотичне природе. Најчешћи је недостајуће или ретроактивно одобрење одбора: акционар потписује одлуку о расподели, новац се преноси, а одлука одбора се саставља месецима касније на захтев рачуновође. У накнадном стечају тај редослед је лако реконструисати из банковних извода и тешко га је бранити.

Други је тест расподеле који се спроводи на основу погрешних информација, обично бројке профита, а не прогнозе ликвидности. Профит није готовина; компанија може бити профитабилна, а ипак не бити у могућности да плати порез који доспева за три месеца. Трећи је игнорисање статута, који може резервисати одлуку за друго тело, захтевати одобрење надзорног одбора, неједнако доделити права на профит или прописати резерву коју тест биланса стања затим мора поштовати.

Четврто је положај акционара који нису директори. Расподела коју је већина одлучила против интереса компаније, или упорно одбијање да се било шта расподели, је врста понашања која се може испитати пред судовима, а мањински акционар није без правних лекова; наш чланак о положају мањинских акционара у Холандији се бави тиме. Пето је тајминг око трансакције: дивиденда објављена непосредно пре продаје, рефинансирања или реструктурирања биће накнадно испитана са ретроспективом, а досије управног одбора мора бити довољно јак да то преживи.

Шта организовати пре следеће дистрибуције

Три документа и једна навика покривају већину ризика. Први документ је важећи сет статута, који се чита, а не претпоставља, тако да знате које тело одлучује, да ли је прописана резерва и да ли се права на профит класа акција разликују. Други је одлука акционара, датирана и потписана, усвојена или на састанку или писмено ван састанка уз једногласну сагласност свих који имају право да присуствују. Трећи је одобрење одбора, датирано и потписано пре исплате, у којем се једноставним реченицама наводи шта је одбор испитао и зашто је закључио да компанија може да настави да испуњава своје обавезе.

Навика је да се основне бројке чувају уз резолуције. Прогноза ликвидности од једне странице, пробни биланс из којег је изведена бројка капитала и напомена о познатим обавезама за наредну годину претварају формални документ у доказ. Тамо где компанија има више акционара, договорите политику расподеле у уговору акционара уместо да је решавате изнова под временским притиском сваке године и уверите се да је та политика у складу са статутом.

Коначно, раздвојите корпоративне и фискалне одлуке. Порески саветник одређује шта је ефикасно; управни одбор одређује шта је дозвољено. Када се та два одговора сукобљавају, корпоративни одговор је пресудан, јер ниједна пореска олакшица не штити директора од одговорности за расподелу коју компанија није могла да изврши.

Često postavljana pitanja

Доле наведена питања су она која директори и акционари најчешће постављају када се припрема расподела. То су општи одговори; позиција у вашој компанији зависи од њеног статута, њених бројки и њених обавеза.

Law and More саветује директоре и акционаре холандских БВ-ова о расподели имовине и корпоративном одлучивању у вези са њом: провера статута, израда одлуке акционара и одобрење од стране управног одбора, обликовање теста расподеле тако да буде издржљив и одбрана директора када стечајни управник оспорава исплату накнадно. Ако планирате расподелу или сте је већ извршили и желите да знате где се налазите, контактирајте нас.