У случају аквизиције у Холандији, продавац не мора све добровољно да открије: купац има дужност да истражи, а продавац има дужност да открије оно што зна да је битно за купца. Где се налази та равнотежа зависи од тога шта је купац разумно могао да открије и шта је продавац знао, због чега би податке из собе података требало читати ред по ред, а не само прелиставати; главни изузетак је оно што се стране другачије договоре у гаранцијама уговора о куповини.
Проблеми који се појављују касно у трансакцији су изузетно доследни. Приходи књижени прерано, бројке купаца које не преживе анализу одлива купаца, обавезе које се држе ван биланса стања, потраживања која су претрпела, али још нису поднета, софтвер који је написао извођач радова, а никада није пренет, праксе приватности које не би преживеле истрагу холандског органа за заштиту података и сајбер инциденти који никада нису пријављени. Ништа од овога није егзотично и сваки се може тестирати ако знате шта да питате.
У наставку ћемо навести петнаест проблема који се најчешће јављају у холандским трансакцијама, документе и питања која откривају свако од њих, и шта учинити са налазом: прилагодити цену, договорити се о одређеној надокнади штете, поставити је као услов за закључење или одустати.
Како холандски закон дели ризик између купца и продавца?
Кроз обавезу истраге и обавезу откривања информација, а пре свега кроз уговор о куповини. Гаранције и обештећења у уговору о куповини акција (УКУ) обично одлучују ко сноси ризик који се материјализује након закључења.
Према холандском закону, купац који је био погрешно информисан може се позвати на грешку ( „dwaling“ , члан 6:228 Холандског грађанског законика) или, у трансакцији са имовином, на неусаглашеност (члан 7:17). Обавеза продавца да открије информације генерално има предност над обавезом купца да истражи: купац се обично може ослонити на информације које је продавац дао. Али што је купац професионалнији и што је више саветника укључено, то судови више очекују од сопствене истраге купца.
У пракси, холандски уговори о заштити купаца (SPA) често искључују ове законске лекове и замењују их уговорним системом гаранција, откривањем тих гаранција, роковима ограничења и ограничењима. То чини дужну пажњу још важнијом: оно што је било поштено откривено у соби података обично више није основа за потраживање.
1. Да ли је приход прецењен?
Проверите да ли је приказани приход заиста остварен у том периоду. Прерано књижење прихода један је од најчешћих начина да се пословање представи бољим него што заиста јесте.
Продавци понекад пооштравају правила: испоручују робу на крају квартала коју купци нису заправо наручили или књиже приход за робу која је још увек у складишту продавца („фактуриши и задржи“). Разлози су познати: шеме бонуса које награђују књижену продају, притисак да се испуни буџет и нада да ће ревизор касније то прилагодити.
Црвене заставе:
- пошиљке евидентиране као приход на крају квартала док је роба још увек на локацији;
- талас кредитних нота у првим недељама следећег периода;
- одложени приходи се смањују док фактурисана продаја нагло расте.
Шта урадити: упоредити примере фактура са отпремним документима и доказом о испоруци, тестирати гранични период око краја два периода, упоредити време примљених плаћања са датумима фактура и прочитати писмо ревизора руководству за коментаре о признавању прихода.
2. Да ли су метрике купаца поуздане?
Реконструишите кључне метрике сами из сирових података. Метрике као што су одлив купаца, трошкови аквизиције купаца и активни корисници се не ревидирају као годишњи извештаји, па их је лако дорадити.
Метрике које су угрожене у софтверским и потрошачким пословима су одлив корисника, трошкови аквизиције купаца (CAC), вредност животног века купца (LTV) и месечно активни корисници (MAU). Уобичајени трикови: рачунање бесплатних пробних периода или неактивних налога као плаћајућих купаца, краткотрајна реактивација бивших купаца како би се рачунали као активни и изостављање трошкова маркетинга или плата оснивача из обрачуна CAC-а.
Шта треба урадити: затражите извоз кохорти и сами поново направите табеле одлива, ускладите CRM податке са примљеним фактурама и плаћањима и направите примерке евиденције коришћења за ботове или дуплиране налоге.
3. Да ли постоје скривени дугови или ванбилансне обавезе?
Погледајте даље од биланса стања. Дуг може бити паркиран у структурама које се не приказују као позајмице, али ће и даље коштати готовине након закључења.
Типични примери:
- закупнине представљене као уговори о услугама;
- финансирање добављача или обрнути факторинг који помера плаћања добављачима након краја године;
- одвојени ентитети који поседују некретнине или опрему са сопственим дугом;
- обавезе по основу зараде или ауторских права које нису укључене у износ нето дуга;
- гаранције, укључујући групну гаранцију према члану 2:403 холандског грађанског законика (а 403-веркларинг) што чини циљну компанију одговорном за дугове компанија из групе.
Шта треба урадити: прочитати напомене уз рачуне за гаранције, акредитиве и обавезе плаћања по принципу „узми или плати“. Захтевати директне банкарске потврде и сертификате о усклађености са условима за све објекте, укључујући и оне који се не користе, и проверити Трговачки регистар (KVK) за поднете 403 декларације и земљишне књиге (Катастар) за хипотеке.
Утицај на цену може бити велики. На пример: циљ који пријављује дуг од 2.5 пута већи од EBITDA може се испоставити да има 4 пута већи EBITDA када се ове обавезе урачунају. То смањује простор за цену, може покренути строже банкарске услове и може оправдати депозит.
4. Да ли постоје нерешени или претећи захтеви?
Затражите комплетну листу текућих, претећих и скорашњих спорова и проверите је у односу на преписку и фактуре адвоката. Потраживања која су претећа, али још нису поднета, често се изостављају.
Парница остаје скривена из неколико разлога. Према рачуноводственим правилима (МСР 37 и холандске смернице РЈ 252), потраживање чије су шансе за успех мале не мора се открити. Поравнања могу бити поверљива. А интерни прагови су понекад постављени толико високо да се само катастрофе појављују у регистру ризика.
Холандија нема јавни судски регистар који можете претраживати. На rechtspraak.nl објављен је само избор пресуда. Стога се ослањате на оно што продавац пружи и на ваша сопствена циљана питања.
Шта захтевати:
- писма спољних адвоката и ажурирани преглед спорова;
- фактуре адвоката и судских извршитеља из протеклих година, које често откривају спорове који нису на листи;
- полисе осигурања са ограничењима, франшизама и искључењима, као и захтеви за одштету о којима су обавештавани осигуравачи;
- преписка са регулаторима и Пореском и царинском управом (Пореске власти).
Затим израчунајте најгори могући случај: шта ако се сваки захтев изгуби, плус судски трошкови, умањени за оно што осигурање покрива? Упоредите то са депозитом и ограничењем одговорности у Уговору о купопродаји оружја (SPA). Ако узмете осигурање гаранције и одштете (W&I), проверите да ли оно не искључује баш оне захтеве које сте управо пронашли, јер познати проблеми су обично искључени.
5. Да ли компанија заиста поседује своју интелектуалну својину?
Пратите ланац наслова сваког важног права. Према холандском закону, ауторска права на софтвер који је написао запослени обично припадају послодавцу, али софтвер који је написао фриленсер или агенција остаје код свог произвођача, осим ако није пренет у писаној форми.
Уобичајени проблеми:
- код који су написали фриленсери без писаног уговора о преносу права (члан 2 холандског Закона о ауторским правима, Ауторсвета);
- патенти који истичу раније него што је наведено или никада нису регистровани у кључним земљама;
- партнер у заједничком подухвату или бивши оснивач који је задржао права или лиценце;
- компоненте отвореног кода под лиценцама које захтевају откривање изворног кода.
Шта урадити: пратити ланац власништва од стварања до тренутног власника, скенирати изворни код за лиценце отвореног кода и размотрити мишљење о слободи пословања за најважнија тржишта. Такође проверити да ли је ноу-хау заштићен као пословна тајна: према холандском Закону о пословним тајнама ( Wet bescherming bedrijfsgeheimen ), информације су заштићене само ако је компанија предузела разумне мере да их чува у тајности.
Решења: учинити потписивање недостајућих уговора о преносу права као услов за закључење посла, ставити критични изворни код у ескроу и договорити посебан, виши лимит за гаранције интелектуалне својине.
6. Да ли компанија поштује правила приватности, одрживости и сектора?
Проверите стварну праксу, не само политике. Кршења се ретко појављују у рачунима, па их проналазите у преписци, евиденцијама и разговорима са људима који обављају посао.
Продавци често одмахују руком на празнине као на „папирологију у току“, али преписка са надзорним органима обично говори гору причу. Казне су стварне: према члану 83 GDPR-а, холандски орган за заштиту података ( Autoriteit Persoonsgegevens ) може да изрекне казне до 20 милиона евра или 4% годишњег промета широм света, шта год је веће.
Области које заслужују пажњу:
- GDPR: евиденција обраде, сагласности, уговори о обради података и обрада захтева за приступ;
- спречавање прања новца и дужна пажња према клијентима у оквиру холандског Wwft-а, на пример у финтеху;
- извештавање о одрживости и тврдње о ланцу снабдевања, на које се односи Управа за потрошаче и тржишта (АЦМ) је активан;
- секторске лиценце, као што су лиценце за снабдевање енергијом или ЦЕ ознака медицинских уређаја.
Шта урадити: тражити сву преписку са регулаторима, укључујући писма упозорења; интервјуисати директне руководиоце, не само службеника за усклађеност; прегледати извештаје узбуњивача и како су они праћени; и тестирати процес високог ризика, као што је обрада захтева за приступ.
Трошкови решавања проблема могу премашити очекиване синергије. Урачунајте трошкове за спољне саветнике, системске промене и штету по репутацију и одразите то на цену и депозит.
7. Да ли је било сајбер инцидената или безбедносних слабости?
Затражите регистар кршења личних података и дневник инцидената и спроведите независни тест. Сајбер проблеми често остају невидљиви док их регулатор или нападач не открију.
Према члану 33. Опште уредбе о заштити података (GDPR), кршење безбедности личних података генерално мора бити пријављено холандском органу за заштиту података у року од 72 сата, а свако кршење мора бити интерно документовано, чак и ако није пријављено. Недостајући или сумњиво празан регистар је сам по себи упозорење. Лоша безбедност информација може довести до казни, застоја и рекламација од стране купаца.
Како се инциденти крију:
- откуп плаћен без пријаве властима или полицији;
- инциденти се евидентирају као „ИТ одржавање“ како не би стигли до управног одбора;
- нагодбе са клаузулама о поверљивости.
Техничке црвене заставице:
- критична безбедносна ажурирања чија инсталација траје месецима;
- дељени администраторски налози на продукционим системима;
- извештаји о тестовима пенетрације са озбиљним налазима који нису решени годину дана или дуже.
Шта урадити: наручити независни тест пенетрације усмерен на најкритичније податке, проверити да ли су процурели акредитиви или изворни код, прегледати план реаговања на инцидент и да ли је тестиран, и упоредити покриће сајбер осигурања са реалним најгорим случајем.
8. Да ли су прогнозе реалне?
Тестирајте прогнозу у односу на сопствени успех компаније. Петогодишње прогнозе често показују оштру узлазну криву у каснијим годинама коју тренутни програм не може да подржи.
Уобичајене тактике: прорачун величине тржишта који третира мали део веома великог тржишта као дато; трошкови који остају непромењени док се број запослених удвостручује; и побољшања обртног капитала која стварају новац ни из чега.
Тестови: упоредите раније буџете са стварним резултатима (велика одступања су знак упозорења), проверите цевовод у односу на историјске стопе добитака и оптеретите цене и одлив да бисте видели где се EBITDA ломи.
У преговорима, можете повезати део цене са стварним учинком кроз „ear-out“ (зараду). Вежите га за готовину или јасно дефинисану EBITDA, не само за приход, и прецизно дефинишите обрачун, јер су „ear-out“ чест извор спорова.
9. Да ли су радници правилно класификовани и да ли постоје скривене обавезе у вези са запошљавањем?
Проверите да ли су фриленсери заиста самозапослени и да ли су сви запослени плаћени у складу са законом и колективним уговором. Погрешна класификација може довести до заосталих пореза, доприноса за социјално осигурање и потраживања.
У Холандији, Пореска и царинска управа поново у потпуности примењује правила о лажном самозапошљавању од 1. јануара 2025. године. Заостали порези могу се наплатити за рад обављен од 2025. године па надаље, а од 1. јануара 2026. године могуће су новчане казне у случајевима намере или грубе непажње. Неко ко је заправо запослени такође може захтевати плаћени одмор, континуирану плату током болести, пензију и заштиту од отказа.
Скривени трошкови:
- заостали порези на зараде и доприноси послодавца;
- неплаћени прековремени рад, плаћени одмор и права на одмор;
- обавезно учешће у индустријском пензионом фонду које није примењено;
- новчане казне према Закону о запошљавању страних држављана (Временски периоди влажног рада) за запослене без важеће радне дозволе, наплаћује се по раднику.
Шта урадити: упоредити фактуре фриленсера са одрађеним сатима и тражити ексклузивност и интеграцију у организацију; узети примере платних листа за прековремени рад и исправан порез на зараде; и проверити да ли компанија поседује копије важећих идентификационих докумената и докумената о пребивалишту за сваког запосленог, као што је обавезно. У случају трансакције са акцијама, све ове обавезе остају код компаније. У случају трансакције са имовином, запослени аутоматски преносе предузеће у складу са чланом 7:663 Грађанског законика, а купац преузима обавезе из њихових уговора о раду, укључујући и оне које су настале пре преноса; продавац остаје солидарно одговоран са купцем годину дана.
Решења: депозит величине потенцијалних пореских процена, специфичне надокнаде штете и корекција уговора након закључења.
10. Да ли посао зависи од неколико купаца или добављача?
Анализирајте како су приходи и набавке распоређени. Цевовод који делује диверзификовано може се заснивати на неколико великих купаца, једном критичном добављачу или једном тржишту.
Облици концентрације:
- купци: велики део прихода са једног рачуна;
- добављачи: критична компонента од једног добављача;
- географија: приход концентрисан у једном региону или валути;
- технологија: продаја која зависи од платформе коју компанија не контролише.
Такође проверите уговоре са кључним купцима и добављачима за клаузуле о промени контроле. Таква клаузула може омогућити другој страни да раскине уговор када акције промене власника.
Шта урадити: спровести Парето анализу прихода у протеклих дванаест месеци и цевовода, и моделирати ефекат губитка главног купца, кретања валута и неуспеха добављача. Решења укључују зараду повезану са распоном купаца, обезбеђивање алтернативних добављача и добијање сагласности кључних уговорних страна пре закључења посла.
11. Да ли корекције EBITDA крију слаб новчани ток?
Проверите свако прилагођавање у извештају о квалитету зараде. Означавањем текућих трошкова као једнократних и капитализацијом редовних трошкова, продавац може учинити да просечно предузеће на папиру изгледа као банкомат.
Прилагођавања за испитивање:
- „једнократне“ или „стратешке“ ставке које се враћају сваке године;
- приватни трошкови оснивача књижени као маркетинг или истраживање;
- уобичајени ИТ трошкови капитализовани као нематеријална имовина.
Шта урадити: ускладити ЕБИТДА умањен за инвестиције умањен за промене обртног капитала са стварним оперативним новчаним током; унапредити распореде обртног капитала како би се уочиле сезонске промене; и пратити авансне уплате купаца до обавеза испоруке које они стварају.
Ако је конверзија готовине слаба, можете прилагодити цену или део ње пребацити у приход, засновати финансијске услове на стварној, а не на прилагођеној EBITDA, или одустати пре него што наследите проблем са ликвидношћу.
12. Да ли постоје еколошки или здравствени и безбедносни ризици?
Испитајте сваку локацију и прочитајте дозволе и преписку са органима заштите животне средине. Загађење земљишта, азбест или проблем са безбедношћу производа могу претворити погодбу у зараду.
Типични скривени проблеми:
- земљиште контаминирано старим резервоарима за гориво или бившом индустријском активношћу;
- азбест у старијим зградама;
- опасне супстанце или отпад нису правилно регистровани;
- серије производа које су предмет текуће безбедносне истраге.
Према холандском закону, власти могу захтевати од власника или корисника локације да истражи и санира загађење земљишта. У случају куповине акција, тај ризик остаје на компанији коју купујете, без обзира на то ко га је изазвао. Одговорност за животну средину стога треба решавати посебним гаранцијама и надокнадама штете, а не препуштати се општим правилима.
Шта урадити: наручити процене утицаја на животну средину локације (фаза 1, а где је потребно фаза 2 са узорковањем земљишта), проверити јавно доступне информације о земљишту ( Bodemloket ), затражити сву преписку са регионалном службом за заштиту животне средине ( omgevingsdienst ) и холандским органом за рад ( Nederlandse Arbeidsinspectie ) и обићи локацију са стручњаком.
13. Да ли постоје трансакције са повезаним лицима под неповољним условима?
Проверите све уговоре са акционарима, директорима и њиховим компанијама. Повољни договори са закупцем у власништву оснивача или сестринском компанијом која превише наплаћује материјал, пребацују профит на инсајдере и остављају купца да плаћа надуване трошкове након закључења посла.
Зашто истрају: оснивач са чврстом контролом штити споредне послове од провере, добављачи у власништву породице се користе „јер смо увек то радили“, а погодности ван платног списка су лакше него већа плата или дивиденда.
Шта урадити: упоредити имена добављача и купаца са регистрима акционара и директора у Трговачком регистру, прегледати документацију о трансферним ценама за марже које нису у складу са тржишном праксом и затражити изводе из банке како би се уочиле исплате неоткривеним повезаним лицима.
Поново израчунајте трошкове по тржишним ценама и примените свој вишеструки процењивач: утицај на цену може бити значајан. Одлучите који уговори морају бити окончани или поново преговарани приликом закључења и укључите то у Уговор о куповини ентеријера.
14. Да ли веб-сајт или апликација користи обмањујући дизајн?
Прођите сами кроз путовање купаца. Дизајни који подстичу потрошаче на претплате, скривају опције отказивања или стварају лажну хитност (тзв. мрачни обрасци) све су чешће мета регулатора и могу створити правне темпиране бомбе.
У Холандији, ACM спроводи правила о непоштеним трговинским праксама и предузео је мере против веб продавница које користе обмањујуће тајмере за одбројавање и друге облике продаје под притиском. Онлајн платформама је забрањено коришћење обмањујућих дизајна интерфејса према члану 25 Закона ЕУ о дигиталним услугама. Према GDPR-у, сагласност мора бити дата слободно, тако да унапред означене кућице нису важећа сагласност.
Ризични дизајни:
- претплата која се аутоматски наставља након бесплатног пробног периода без јасне сагласности;
- опције отказивања које је тешко пронаћи или захтевају много корака;
- лажне поруке о хитности, на пример „остале су само 2“ које се стално приказују.
Шта урадити: спровести преглед главних корисничких путовања на мобилним уређајима и десктоп рачунарима уз помоћ адвоката, проверити да ли подаци показују намерно погрешно усмеравање, сачувати снимке екрана и снимке као доказ и захтевати санацију или депозит пре закључења посла.
15. Да ли продавац контролише оно што видите у соби са подацима?
Инсистирајте на потпуном, претраживом приступу и ревизорском трагу. Продавац који контролише собу са подацима контролише шта видите и када.
Како функционише затворена соба података:
- фасцикле су видљиве само током сесија дељења екрана под надзором;
- приступ који истиче пре него што ваши саветници заврше;
- нема преузимања или извоза, само слике које се не могу претраживати.
Шта урадити: тражити дневник који показује ко је додао, уклонио или прегледао документе; инсистирати на сировим подацима из главне књиге у машински читљивом формату; и користити чист тим према споразуму о поверљивости за комерцијално осетљиве информације, посебно ако су купац и продавац конкуренти, јер прерана размена таквих информација може кршити закон о конкуренцији.
Оцените сваку задржану ставку на основу вероватноће и утицаја и обавестите доносиоце одлука о свему што има високу оцену на оба показатеља пре него што цена буде коначна. Ако продавац одуговлачи, третирајте то као ризик и одразите то на цену.
Шта радите са налазом?
Свака црвена заставица захтева цену или правни лек пре потписивања. Уобичајени алати су прилагођавање цене, специфична одштета, гаранција, депозит, услов за закључење или одлука да се не настави.
Општа гаранција често није довољна за ризик о коме већ знате, јер откривање у соби са подацима обично искључује потраживање. За познате ризике, одређено обештећење боље функционише: продавац затим плаћа за тај одређени ризик ако се он материјализује, без обзира на откривање. Такође, проверите рокове застаревања и ограничења за сваку врсту потраживања.
Укратко
- Према холандском закону, купац мора да истражи, а продавац мора да открије чињенице; у пракси, гаранције и обештећења у Уговору о куповини електричне енергије одлучују ко сноси који ризик.
- Сами реконструишите приходе и број купаца и додајте ванбилансне обавезе нето дугу.
- Проверите тврдње, власништво над интелектуалном својином, приватност и сајбер безбедност, као и статус запослења, јер се то ретко појављује у рачунима.
- Потражите зависност од неколико купаца или добављача, клаузуле о промени контроле и уговоре са повезаним странама.
- Посматрајте познате ризике кроз специфичне обештећења, депозит или услове за закључење посла и будите спремни да одустанете.
Адвокати за корпоративно право и спајања и аквизиције у Law & More Можемо прегледати собу са подацима, идентификовати и квантификовати ризике и саставити заштиту у уговору о куповини. Нисте сигурни где се налазите? Реците нам о вашој ситуацији. Обавестићемо вас о вашим могућностима у року од једног радног дана.
Како Law & More може вам помоћи у вези са овим, објашњено је на нашем корпоративни правник страна.
