Кривична пресуда и ваше право на боравак у Холандији

За страног држављанина у Холандији, кривични поступак има два исхода, а не један: казну коју изриче кривични суд и шта Служба за имиграцију и натурализацију (IND) након тога ради са вашом боравишном дозволом. Други је често озбиљнији и о њему се одлучује одвојено, од стране другог органа, на основу различитих критеријума. Овај чланак то објашњава: клизна скала, одбијање и повлачење дозволе, заштита коју грађани ЕУ уживају, непожељност и забране уласка, утицај на натурализацију и вежба балансирања према члану 8 Европске конвенције о људским правима.

Две одлуке, два ауторитета

Кривични суд одлучује о кривици и казни, а не о томе да ли можете да останете. Губитак пребивалишта је административна последица, коју предузима IND на основу јавног реда ( openbare orde ). Овлашћења су дата у Закону о странцима из 2000. године (Vreemdelingenwet 2000): чланови 18 и 19 за одбијање продужења и повлачење дозволе за боравак на одређено време, чланови 21 и 22 за сталну дозволу за боравак, члан 32 за дозволу за азил. Она су разрађена у Уредби о странцима из 2000. године (Vreemdelingenbesluit 2000), углавном члановима 3.86 и 3.98.

Следе три последице. Ослобађајућа пресуда обично окончава имиграциони ризик, али осуда не окончава аутоматски ваш боравак: IND и даље мора да примени сопствени тест. IND генерално ради на основу осуде која је постала правоснажна ( onherroepelijk ), тако да жалба утиче на имиграциони распоред. И одлука којом се избегава суђење и даље може да се рачуна: налог за казну од стране тужиоца ( strafbeschikking ) није неутралан исход. Смернице за спровођење Закона о странцима (Vreemdelingencirculaire) третирају налог за казну који сте безусловно прихватили на исти начин као и осуду која је постала правоснажна.

Колика је тежина ИНД-а

ИНД не узима у обзир прекршај као такав. Он узима у обзир две цифре: укупан број безусловних затворских казни и упоредивих мера које су вам изречене, и дужину вашег законитог боравка. Притвор по налогу за болничко лечење, рад у заједници претворен у притвор, кратке казне акумулиране током година и прекршаји почињени у иностранству могу се урачунати у тај укупан број.

Клизна скала (глијденде сцхаал)

Клизна скала у члану 3.86 Уредбе о странцима из 2000. године повезује те две бројке: што дуже законито живите овде, то казна мора бити тежа пре него што вам се дозвола може одбити или поништити. Она одмерава изграђени законити боравак, у категоријама од нула до три године, од три до десет година и дуже од десет година, у односу на дужину неопозиво изречене казне затвора или налога за рад у заједници. Има три дела. Један се примењује на кривична дела за која је законски максимум предвиђен мање од шест година затвора; други, са знатно нижим праговима, на кривична дела за која је законски максимум шест или више година; трећи на поновљено кривично дело, где се осуде кумулативно одмеравају, а прагови су поново нижи.

Табела приказује само одабране распоне. Скала у члану 3.86 Уредбе о странцима из 2000. године креће се у годишњим корацима до десет година законитог боравка, тако да садржи и распоне између овде приказаних — четири до пет, шест до седам и осам до девет година — сваки са својим праговима. Увек радите на основу актуелног консолидованог текста члана за распон који се на вас односи.

Две квалификације су важније од бројева. Прво, након десет година законитог боравка, ИНД у принципу више неће одбијати продужење или уопште повлачити дозволу из разлога јавног реда. Изузетак је узак, али стваран: кривична дела наведена у члану 22б Кривичног законика (Wetboek van Strafrecht) и кривична дела везана за опијум која носе законски максимум од шест година или више. То је оно што осуде за дрогу чини тако опасним за стране држављане са дугим боравком. У својој пресуди од 16. марта 2023. (ECLI:NL:RVS:2023:1071) Одељење за управну надлежност Државног савета потврдило је одузимање сталне дозволе, са десетогодишњом забраном уласка, мушкарцу који је дошао као дете и имао законити боравак од 1981. године, управо зато што је његов досије спадао у тај изузетак.

Друго, скала је праг, а не одлука: њено прелажење омогућава повлачење, али не и законито. И даље мора да уследи индивидуална процена, а тамо где је у питању породични живот, вежба балансирања наведена у наставку.

Скала је пооштрена и примењена на људе који су већ овде

Скала је знатно строжа него пре генерације: прагови су снижени у свим распонима, тест за поновљене преступнике је поједностављен тако да су довољна три прекршаја, а заштита која се даје веома дугом боравку сужена је на изузетак из члана 22б и Закона о опијуму. Пооштравање ове врсте се генерално примењује на људе који већ живе овде када је ступило на снагу, као и на понашање које је претходило томе. Дугогодишњи боравак изграђен по старијој скали не осигурава заштиту коју је та скала пружала. Скала у свом садашњем облику датира од измене члана 3.86 Уредбе о странцима из 2000. године која је ступила на снагу 2012. године и примењује се проспективно: повлачење одлучено након што је та измена ступила на снагу мери се у односу на скалу која је тада била на снази, чак и када су осуде које стоје иза ње старије. Државни савет је доследно прихватио тај приступ, уз образложење да је одлука, а не прекршај, тренутак у којем се скала примењује.

Стални боравак и статус дугорочног боравка у ЕУ

Стална дозвола је јача од оне на одређено време, али није имуна. Може се одбити на основу члана 21 Закона о странцима из 2000. године и поништити на основу члана 22, са клизном скалом која се примењује кроз члан 3.98 Уредбе о странцима из 2000. године. Рођење у Холандији такође није штит. У својој пресуди од 18. октобра 2022. године (ECLI:NL:RVS:2022:2984), која се односила на мушкарца рођеног овде 1988. године и који је имао сталну дозволу од 2001. године, Државни савет је у принципу прихватио да се таква дозвола може поништити, док је поништио одлуку јер је државни секретар превише слабо образложио разлог на који се заправо позивао, наиме да је носилац преселио своје главно пребивалиште у иностранство. Поуку вреди одвојити од исхода: стална дозвола је подложна поништавању и по основу јавног поретка и поништавању из других разлога, а продужено одсуство, укључујући одсуство у притвору у иностранству, један је од њих.

Статус дугорочног боравка у ЕУ носи додатни слој заштите из Директиве 2003/109/ЕЗ. Члан 6 дозвољава одбијање статуса из разлога јавног поретка или јавне безбедности тек након процене тежине прекршаја, опасности коју представљате, трајања вашег боравка и ваших веза са земљом. Члан 12 иде даље: дугорочни боравник може бити протеран само када представља стварну и довољно озбиљну претњу. То је строже од пуке аритметичке примене клизеће скале и вреди то прихватити. IND стога не може да реши случај само аритметиком: тамо где се примењује члан 12, мора да спроведе индивидуалну процену јавног поретка у којој се процењују тежина прекршаја, трајање вашег боравка и ваше личне везе, строго у складу са правилима које је поставио Суд правде.

Грађани ЕУ и чланови њихових породица: другачији тест

Ако сте држављанин државе чланице ЕУ или ЕЕА или Швајцарске, или члан породице особе која користи право слободног кретања, клизна скала се не примењује. Ваш положај је регулисан Директивом 2004/38/ЕЗ, имплементираном Уредбом о странцима из 2000. године. Члан 27 поставља основну основу: мера из разлога јавног поретка или јавне безбедности мора бити заснована искључиво на вашем личном понашању, а то понашање мора представљати „стварну, садашњу и довољно озбиљну претњу која погађа један од основних интереса друштва“. Претходне кривичне осуде саме по себи не представљају разлоге. Реч „ присутан“ обавља већи део посла: старија осуда праћена стабилним понашањем је слаб основ за протеривање држављанина ЕУ, чак и када би прешла клизну скалу за држављанина треће земље. Члан 28 додаје постепену заштиту:

• за сваког грађанина ЕУ, орган власти мора узети у обзир дужину боравка, старост, здравствено стање, породичну и економску ситуацију, друштвену и културну интеграцију и везе са земљом порекла;
• Држављанин ЕУ са правом сталног боравка може бити протеран само на озбиљан разлози јавног поретка или јавне безбедности;
• Држављанин ЕУ који је пребивао у држави домаћину претходних десет година, а малолетно лице, може бити протеран само на императив разлози јавне безбедности.

У случају Land Baden-Württemberg против Tsakouridis (случај C-145/09, пресуда од 23. новембра 2010. године), Суд правде је пресудио да „императивни разлози јавне безбедности“ захтевају посебно висок степен озбиљности, да организована трговина дрогом у принципу може да га задовољи и да чак ни казна затвора од пет година не може аутоматски да оправда протеривање: претња се мора проценити у односу на интеграцију, детињство у држави домаћину и породичне везе. Члан 33 додаје да се протеривање не може наложити као казна повезана са казном затвора.

Проглашење непожељности и забрана уласка

Губитак дозволе и забрана повратка су различите ствари. Холандски закон има два инструмента за ту забрану, а који ћете добити зависи углавном од вашег држављанства и статуса.

Десетогодишња забрана уласка је она која се најчешће везује за повлачење дозволе на основу осуде, и зато људи који претпостављају да се касније могу вратити греше. Обе се могу укинути, подношењем захтева Служби за индијске и националне послове (IND). Привремено укидање може се захтевати због убедљивих породичних околности, ради давања доказа или присуства сопственом кривичном поступку. Дефинитивно укидање забране уласка се обично разматра тек када сте значајан део периода провели ван Холандије и можете да документујете добро понашање негде другде. Проглашење непожељности се укида када би њено задржавање било у супротности са Конвенцијом или када вам се касније изда дозвола.

Члан 8 Европске конвенције о људским правима: равнотежа породичног живота

У случајевима када би повлачење или забрана уласка ометали породични или приватни живот, члан 8 Европске конвенције о људским правима захтева вежбу равнотеже. Критеријуми потичу из предмета Boultif против Швајцарске (бр. 54273/00, 2. август 2001.) и проширени су у предмету Üner против Холандије (бр. 46410/99, Велико веће, 18. октобар 2006.). Надлежни орган мора да процени:

• природа и тежина прекршаја;
• дужину вашег боравка у земљи из које ћете бити протерани;
• време које је протекло од прекршаја и ваше понашање од тада;
• националности дотичних лица;
• ваша породична ситуација, укључујући дужину брака и друге показатеље стварног породичног живота, и да ли је ваш партнер знао за прекршај када је веза почела;
• да ли има деце и њихов узраст;
• тешкоће са којима би се ваш партнер и деца суочили у земљи одредишта, као и најбољи интереси и добробит деце; и
• чврстину ваших друштвених, културних и породичних веза са земљом домаћином и са земљом одредишта.

Холандски судови директно примењују ове критеријуме. У својој пресуди од 14. јануара 2021. (ECLI:NL:RVS:2021:68) Државни савет је потврдио одузимање дозволе и двогодишњу забрану уласка изречену мушкарцу рођеном у Холандији, примењујући клизну скалу заједно са факторима Боултиф и Инер ; поновљено прекршајно деловање и танке везе са земљом порекла били су одлучујућа превага против њега. Случај исправља две супротне илузије: да је рођење овде гаранција и да је дуга евиденција аутоматски фатална. Одмеравање је оно што одлучује, а време од последњег прекршаја, са добрим понашањем од тада, један је од ретких фактора под вашом контролом. Тамо где су прекршаји почињени као малолетник, Маслов против Аустрије (бр. 1638/03, Велико веће, 23. јун 2008) додаје додатну тежину на вашу страну: потребни су веома озбиљни разлози да би се оправдало протеривање мигранта са сталним боравком који је починио прекршаје као малолетник и провео већи део свог детињства и младости у земљи домаћину.

Натурализација и захтеви за јачу дозволу

Осуда такође блокира путеве из несигурног статуса. Према члану 9 Закона Краљевине о холандском држављанству (Rijkswet op het Nederlandschap), натурализација се одбија када, на основу вашег понашања, постоје озбиљни разлози за сумњу да представљате опасност по јавни ред, јавни морал или безбедност Краљевине. IND (Индивидуални одбор за националност и индијски рад) ово примењује преко Handleiding Rijkswet op het Nederlandschap (Закон о кривичним делима Холандије), који ради са периодом рехабилитације од четири до пет година пре подношења захтева за прекршаје за које је изречена казнена казна ( strafbeschikking ), новчана казна или налог за рад у заједници: ако је таква санкција изречена у том року или је поступак у току, захтев се одбија и период тече изнова. Handleiding поставља прагове: једна новчана санкција од 900 евра или више; више санкција од 450 евра или више, свака у укупном трајању од 1,350 евра или више; један налог за рад у заједници од 36 сати или више; више налога за рад у заједници од 18 сати или више, сваки у укупном трајању од 54 сата или више; и сваку казну затвора, условну или не.

Јавни ред је такође разлог за одбијање сталне дозволе или статуса дугорочног боравка у ЕУ, тако да осуда може да вам остави дозволу на одређено време коју IND преиспитује при сваком обнављању.

Шта се дешава у пракси

• Обавештење о намери (воорнемен). Пре него што донесе неповољну одлуку, IND шаље писано обавештење у којем наводи шта намерава да предузме и зашто, укључујући обрачун казне и распон клизне скале који примењује.
• Поглед (zienswijze). Имате кратак рок за писани одговор. Ово је најважнији документ у досијеу: ту се оспорава обрачун и Боултиф Унер Фактори се доказују, документима о сродству и деци, школским извештајима, медицинским доказима, доказом о запослењу и материјалом о вашим везама.
• Одлука. Сектор за национално партнерство и државу (IND) доноси одлуку, често комбинујући повлачење са одлуком о повратку и забраном уласка.
• Приговор и жалба. У зависности од одлуке, рута је приговор (безваар) IND-у, затим жалба окружном суду или директна жалба, са даљом жалбом Државном савету. Закон о странцима из 2000. године прописује своје, краће рокове: по правилу четири недеље уместо шест недеља Awb-а, и једну недељу у случајевима које Закон одређује, међу којима су одлуке о захтевима за азил донете по кратком поступку и случајеви притвора (чл. 69 Vw 2000). Да ли вам подношење приговора или жалбе дозвољава да останете у Холандији док је у току такође не следи опште правило управног права; то је регулисано Законом о странцима из 2000. године и разликује се по врсти одлуке, па то проверите у сваком случају. Уколико то не чини, подноси се посебан захтев за привремену меру (преклапање) је потребно.

Најважнија ствар: координирати оба адвоката од првог дана

Готово сваки губитак пребивалишта који се могао избећи има исто порекло: кривични случај је вођен разумно по сопственим условима и катастрофално са имиграционог становишта, јер нико није погледао оба досијеа одједном.

Разлог је аритметички. IND (Индијско индијско министарство) рачуна безусловни део казне. Стратегија одбране која мења краћу укупну казну за дужи безусловни део може бити победа на кривичном суду и катастрофа на IND-у. Такође може прихватити казну како би се избегло рочиште, пристати на казну одмах изнад одређеног прага или признати још један лакши прекршај како би се затворио досије када је број прекршаја оно што вас упућује у групу поновљених преступника. Оптужба је такође важна: да ли осуда спада у члан 22б или изузетак Закона о опијуму може одлучити да ли вас десет година боравка штити. У пракси:

• реци своје адвокат за кривичну одбрану на првом интервјуу да нисте Холанђанин, и који статус имате и од када;
• ангажовати адвоката за имиграцију да прегледа досије пре него што се прихвати било какво признање кривице, налог за казну или споразум о казни;
• имајте на уму прорачун: укупну безусловну казну, законски максимум оптужбе, број кривичних дела, године законитог боравка;
• сачувати доказе о породичном животу и интеграцији од самог почетка, а не журити када стигне обавештење о намери; и
• Не напуштајте Холандију, нити прихватајте добровољни одлазак, без савета.

Law & More ima кривично право и имиграциони закон под једним кровом у Eindhoven Amsterdam, и ради на енглеском језику. Ако сте позвани, ухапшени, понуђена вам је казна или вам је послато обавештење о намери, тренутак да се оба питања размотре заједно је сада, а не након што се кривични поступак заврши.