Задржавање власништва је најједноставније и најјефтиније обезбеђење које добављач има према холандском трговачком праву: продавац остаје власник робе док купац не плати. Холандски закон га препознаје у члану 3:92 Грађанског законика (Burgerlijk Wetboek), али под ужим условима него што очекују добављачи из других јурисдикција, и помаже само ако је клаузула договорена пре испоруке и роба се и даље може идентификовати. Овај чланак наводи како задржавање власништва функционише у Холандији, шта не може да уради и који други инструменти попуњавају празнину.
Где је безбедност плаћања у холандском трговачком праву
Трговачко право је скуп правила који регулише начин на који предузећа купују, продају, финансирају и испоручују робу и услуге. У Холандији се заснива на књигама 3, 6 и 7 Грађанског законика, на законодавству ЕУ за потрошачку и онлајн трговину и на Конвенцији о међународној продаји робе за прекограничну продају робе, осим ако стране то не искључе. У оквиру тог скупа правила, део који одлучује да ли предузеће преживљава лошег дужника је узак и технички: ко је власник чега, којим редоследом се повериоци рангирају и колико брзо се потраживање може наплатити.
Сваки добављач који испоручи робу пре него што буде плаћен одобрава кредит, без обзира да ли га неко тако назива или не. Услови плаћања, обезбеђење и спровођење стога припадају уговору од самог почетка, а не накнадном писму о наплати. Практична питања су увек иста. Могу ли добити своју робу назад? Да ли сам испред банке? Колико времена имам? Оно што холандски закон нуди као одговор је мали скуп инструмената, сваки са својим условима и сваки са роком који тихо тече у позадини.
Задржавање права власништва: шта члан 3:92 BW дозвољава
Задржавање права власништва (eigendomsvoorbehoud) се у холандском праву тумачи као пренос власништва под одлагачким условом. Роба је испоручена и купац је може користити, али власништво прелази тек када је услов, плаћање, испуњен. До тада продавац може да је поврати од купца и од стечајног управника.
Квака је у другом ставу члана 3:92. Задржавање права власништва може се ваљано уговорити само за ограничен скуп потраживања:
- накнада за робу коју је продавац испоручио или ће испоручивати купцу на основу уговора или сличног уговора;
- накнада за рад који је обављен или ће бити обављен за купца по таквом уговору;
- потраживања која произилазе из неизвршења таквих уговора од стране купца.
Све што је шире је неважеће. Клаузула о исплати свих средстава која обезбеђује свако потраживање које продавац или било која компанија из групе икада може имати према купцу, што је стандардна формулација у неколико суседних јурисдикција, не преживљава превод у холандско право. Само спорна резерва отпада; остатак уговора остаје на снази. Добављачи који користе групни образац требало би да провере клаузулу у односу на члан 3:92, уместо да претпостављају да путује.
Два додатна услова одлучују у већини случајева. Клаузула мора бити договорена најкасније у тренутку испоруке, тако да је задржавање власништва које се први пут појављује на фактури прекасно. А ако постоји у вашим стандардним условима, ти услови морају бити ваљано укључени и доступни; наш чланак о томе зашто вас копирање општих услова и одредби скупо кошта објашњава шта ту може да пође по злу.
Када задржавање права власништва престаје да важи
Резервисано власништво се губи у тренутку када роба престане да буде роба коју сте испоручили. Ако је ваш челик заварен у машину, ваша смола помешана у смешу или су ваше компоненте уграђене у производ, холандско право својине третира резултат као нову или композитну ствар, а ваше власништво нестаје у њој. Исто се дешава када купац препрода трећој страни која стиче робу у доброј вери: купац је имао моћ да располага робом у редовном току пословања, а ваше потраживање према купцу је све што преостаје.
Продужено задржавање власништва које се користи другде у Европи, које прати робу у њен приход или у произведени производ, нема еквивалент у холандском закону о имовини. Покушај састављања таквог задржавања ствара клаузулу која је или ништавна или једноставно неефикасна против повереника. Тачан одговор је другачији инструмент, и он мора бити успостављен унапред.
Постоји и прекогранична замка. Да ли је власништво ваљано резервисано процењује се по закону земље у којој се роба налази у релевантном тренутку, а не по закону који су стране изабрале за уговор. Немачки добављач чији је уговор регулисан немачким правом, који испоручује у холандско складиште, процењује се према холандским правилима о стварним правима. Конвенција о међународним споразумима о купању имовине намерно оставља стварне ефекте по страни, тако да њен избор овде ништа не мења.
Право на рекламацију: друга шанса за робу
Холандски закон даје неплаћеном продавцу покретне робе другу могућност, recht van reclame у члану 7:39 Грађанског законика. Писаним обавештењем продавац раскида продају и враћа власништво над испорученим добрима, под условом да су она још увек код купца у суштински истим условима у којима су испоручена и да је купац у неизвршењу обавезе. То је законско право: важи чак и када се нико није сетио да се договори о задржавању власништва.
Разлог зашто се тако ретко користи је рок. Право престаје да важи када прође и шест недеља од доспевања потраживања за цену и шездесет дана од складиштења робе код купца. Ови рокови теку паралелно и строги су, тако да добављач који проведе три месеца на подсећања пре него што позове адвоката обично губи право, а да није знао да оно постоји. Када купац почне да пропушта плаћања за испоручене залихе, рок за рекламацију је прва ствар коју треба проверити.
Залоге на потраживањима, залихама и опреми
Када задржавање власништва истекне, преузима се залог (pandrecht). Непоседна залога над потраживањима ствара се нотарским записом или приватним актом регистрованим код пореског органа и може се периодично обнављати како би се обухватила нова потраживања како се појављују. Док заложни поверилац не обавести дужника, залога остаје неоткривена и купац наставља да наплаћује; након што је обавештење дато, заложни поверилац директно наплаћује. Залога се подједнако може преузети на залихе и опрему.
Предност у инсолвенцији је одлучујућа. Заложни поверилац је сепаратиста и може да спроводи принудну проверу као да није било стечаја, иако стечајни управник може да одреди разуман период након којег преузима продају. Постоје два ограничења која је вредно знати пре него што се ослоните на њих. Банке обично имају залог првог реда над истом имовином, тако да добављач често има други ред над већ оптерећеним фондом. А холандска пореска управа има залогу „bodemvoorrecht“ над имовином која се налази у просторијама дужника, што је важније од залоге без поседа над машинама и опремом која се тамо налази. Ниједна од тачака не чини залог бесмисленим; обе значе да би требало да се цена и преговори одређују отворено.
За односе веће вредности или дугорочније односе, банковна гаранција, гаранција матичне компаније или јемство (borgtocht) чини нешто што залога не може: додаје другу солвентну страну уместо потраживања од исте стране која не испуњава услове. Наш преглед врста комерцијалних уговора одређује где се сваки од њих обично налази.
Услови плаћања, законска комерцијална камата и трошкови наплате
Између предузећа, подразумевани рок плаћања према Грађанском законику је тридесет дана од пријема фактуре. Странке могу да се договоре о дужем року, али рок дужи од шездесет дана важи само ако није очигледно неправедан према повериоцу, а од 1. јула 2022. године велика компанија која уговара са малим или средњим добављачем уопште не може да се договори о року плаћања дужем од тридесет дана. Дужи рок у таквом уговору се по сили закона претвара у тридесет дана, а законска трговачка камата тече од дана након истека тог рока.
Законску комерцијалну камату утврђује законодавац и прилагођава је два пута годишње, тако да се у уговору наводи као референца на законску стопу, а не као број. Аутоматски се примењује на закаснело пословно плаћање; није потребна опомена нити обавештење о неизвршењу обавезе да би се започела. Такође се могу наплатити разумни трошкови вансудске наплате. У потрошачким уговорима износ је одређен прописима и не може се повећавати; између предузећа стране су слободне да се договоре о сопственом аранжману, што чини вредном постојања кратке, експлицитне клаузуле о трошковима.
Шта се дешава када купац постане несолвентан
Банкрот је поступак у коме се решавају избори направљени месецима раније. Важеће задржавање власништва надживљава банкрот: роба је ваша, а не имовина. Али стечајни управник (куратор) може да покрене период хлађења до два месеца, који се може продужити једном за исти период, током којег трећа лица не могу да уклоне своју робу без дозволе надзорног судије. Ваше потраживање није изгубљено; ваш приступ њему је обустављен, а роба наставља да губи вредност.
Практично, три ствари одлучују о томе да ли ће добављач ишта добити. Да ли се роба и даље може идентификовати као ваша, што је ствар нумерације, етикетирања и евиденције о испоруци, а не закона. Да ли одмах и писмено захтевате своја права поверенику. И да ли повереник предлаже да настави пословање, у ком случају је комерцијални аранжман, на пример, континуирана употреба уз плаћање, често бољи од правне битке око акција које ће вредети мање до тренутка када се заврши. Наш чланак о банкроту вашег уговорног партнера детаљније обрађује тај редослед.
Наплата пре него што стигне тако далеко
Много пре инсолвенције, холандски закон даје добављачу полуге које се недовољно користе. Испуњење може бити обустављено ако друга страна не испуни обавезу, што за добављача значи заустављање следеће испоруке уместо даљег финансирања дужника. Уговор се може раскинути због кршења уговора, у већини случајева након писменог обавештења о неизвршењу обавезе којим се одређује разуман рок за извршење; тамо где је договорен фатални рок, неизвршење обавезе настаје аутоматски када тај датум прође. Оба корака треба предузети у писаној форми и правилним редоследом, јер добављач који престане са испоруком без одговарајућег основа постаје страна која крши уговор.
Ако је дужник солвентан, али није вољан, заплена пре доношења пресуде (conservatoir beslag) је најоштрије средство у холандској пракси. Дозвола се тражи од судије за прелиминарну заштиту, обично се одобрава на папиру и често у року од једног дана, а заплена замрзава банковне рачуне, потраживања или робу пре него што дужник сазна да долази до потраживања. Поступак по суштини ствари тада мора бити покренут у року који одреди суд. Наш чланак о замрзавању имовине и заплени пре доношења пресуде објашњава поступак и његове ризике, јер неоправдана заплена носи сопствену одговорност.
Шта сада треба да наведете у свом уговору
Четири одредбе обављају највећи део посла. Задржавање права власништва састављено у границама члана 3:92, а не преписано из страног обрасца. Клаузула о плаћању која наводи рок, односи се на законски комерцијални интерес и бави се трошковима наплате. Клаузула о обезбеђењу која вам даје право да захтевате залог, гаранцију или авансну уплату ако се кредитни положај купца погорша. И јасно укључивање ваших општих услова, јер најбоља клаузула на свету је безвредна ако услови никада нису ваљано договорени.
Ништа од овога није место где се комерцијално право завршава. Оно такође регулише како се склапа уговор, како се ограничава одговорност, како се структурирају и прекидају дистрибутивни и агентски односи, и шта се мења када је потрошач на другој страни. Та трансакциона питања су у надлежности наших адвоката за уговорно право , док питања о самом ентитету, његовим акционарима и директорима припадају корпоративном праву и нашим пословним адвокатима.
Law and More израђује и прегледа услове снабдевања, дистрибуције и стандардне услове за предузећа која тргују у и са Холандијом, и делује у име добављача којима је потребан брз повраћај робе или новца. Ако испоручујете на кредит и нисте сигурни да ваше обезбеђење заиста функционише у складу са холандским законом, контактирајте Law & More за директну процену.
