У бици форми према холандском праву, први сет општих одредби обично побеђује. Главни изузетак је да друга страна може да замени те одредбе тако што ће их изричито одбити, а у међународној продаји робе Бечка конвенција о продаји (CISG) може довести до другачијег резултата.
Правило се налази у члану 6:225 став 3 Холандског грађанског законика (Burgerlijk Wetboek, BW). Када се понуда и прихватање односе на различите опште услове и одредбе, друго референцирање нема дејство осим ако се њиме изричито не одбијају и услови на које се прво позива. Холандија стога примењује правило првог покушаја. Она не примењује правило последњег покушаја познато из енглеске и америчке праксе, нити примењује правило нокаута.
То правило решава већину спорова о ситним словима између предузећа. Међутим, то је само прва од три препреке. Ваши услови такође морају бити доступни на време, и морате бити страна која се уопште може позивати на правила оснивања. У наставку ћемо размотрити сваку препреку, објаснити како холандски суд тумачи размену докумената, навести шта се мења у прекограничној продаји и завршити са оним што треба да ставите у своју следећу понуду.
Шта је битка форми?
Битка формалности настаје када обе стране желе да послују под својим стандардним условима. Комерцијални споразум је јасан; питање је које клаузуле га регулишу.
Типичан пример: добављач шаље понуду која се односи на његове опште услове и одредбе (algemene voorwaarden). Купац одговара поруџбеницом која се односи на његове сопствене услове. Оба документа описују исту трансакцију, али различито распоређују ризик. Разлике се обично односе на ограничења одговорности, гарантне рокове, задржавање власништва, услове плаћања, казне, важеће право и надлежни суд.
Размена је важна јер сваки документ представља понуду или прихватање у смислу члана 6:217 BW. Према члану 6:225 став 1 BW, прихватање које одступа од понуде рачуна се као одбијање те понуде и као нова понуда. Ако се одступање односи само на мање тачке, члан 6:225 став 2 BW предвиђа да је уговор и даље закључен под условима прихватања, осим ако понуђач без одлагања не приговори на разлику. Став 3 затим додаје посебно правило за конкурентне скупове општих услова.
Нема битке где стране преговарају о једном уговору по мери, или где једна страна потписује услове друге стране без резерве. Уговори са потрошачима такође функционишу другачије, јер се на њих примењују додатне обавезне заштите.
Који се услови примењују у складу са чланом 6:225 став 3 BW?
Први поменути услови важе, осим ако их друга страна изричито не одбије. Правило је механичко, и то га чини корисним.
Ако се добављач позива на своје услове у понуди, а купац се позива само на своје услове у поруџбини, референца купца нема дејство. Примењују се услови добављача. Купац може променити тај резултат само изричитим одбацивањем услова добављача. У холандској пракси то се ради стандардном реченицом у којој се наводи да се применљивост било којих општих услова које је користила друга страна изричито одбацује (uitdrukkelijk van de hand gewezen).
Шта се дешава ако купац одбије услове добављача?
Купчева поруџбина тада постаје права нова понуда, а добављач мора да одлучи да ли ће је прихватити. Став се мења, али се не обрће аутоматски.
Добављач који испоручује без коментара ризикује да буде сматран да је прихватио услове купца. Практично решење је да се одбије одбијање у потврди поруџбине и да се то настави док се ствар не реши.
Шта ако оба сета услова садрже клаузулу о одбијању?
Тада је исход неизвестан. Суд разматра целу размену и шта су стране даље радиле. Може закључити да је један скуп прихваћен понашањем или да се ниједан скуп не примењује. Ако се ниједан скуп не примењује, уговор се регулише општим правилима Грађанског законика. За већину комерцијалних ризика та правила су мање повољна за добављача него што би били његови сопствени услови.
Две лекције следе за ваша документа. Прво, наведите своје услове у свом првом документу, а не у фактури. Друго, укључите клаузулу којом унапред одбацујете услове друге стране. Таква клаузула не кошта ништа и, с обзиром на члан 6:225 став 3 BW, то је једна од најкориснијих реченица у вашим документима.
Како се ваши услови укључују? (чланови 6:233 и 6:234 BW)
Морате дати другој страни разумну прилику да прочита ваше услове, у принципу тако што ћете их предати пре или када се уговор закључи. Ако то не учините, друга страна може поништити клаузуле, чак и ако су ваши услови били први.
Члан 6:232 BW потврђује да је страна обавезана општим условима чак и ако није знала њихов садржај. Члан 6:233 BW, међутим, дозвољава тој страни да поништи клаузулу из два разлога. Први је да је клаузула неразумно оптерећујућа, узимајући у обзир све околности. Други је да корисник није дао другој страни разумну прилику да се упозна са условима.
Шта се сматра разумном приликом?
Члан 6:234 BW ово наводи. Главни начин је предаја услова пре или када се уговор закључи. Само ако то није разумно могуће, можете уместо тога обавестити другу страну, пре него што се уговор закључи, да су услови доступни на увид или да су депоновани у Привредној комори или судском регистру и да ће бити послати на захтев.
За електронско пружање услуга, члан 6:234 став 2 BW захтева да услове учините доступним пре или приликом закључења уговора на начин који омогућава другој страни да их сачува и касније погледа, на пример као прилог или датотеку за преузимање. Ако сам уговор није закључен електронски, овај електронски пут захтева изричиту сагласност друге стране у складу са ставом 3. Хиперлинк у подножју имејла, само референцирање на веб локацију или услови одштампани на полеђини фактуре послате након испоруке често неће проћи овај тест.
Да ли је језик термина важан?
Да, може. Услови састављени само на холандском и достављени страној страни која је преговарала о послу на енглеском језику могу се оспорити као неразумно приступачни. Сачувајте верзију на језику преговора.
Страна која се позива на услове мора доказати да су они достављени на време. Ваша одбрана је стога документарна: датиране понуде, послате ставке, потврде о испоруци и, за веб продавницу, евиденција која показује да је купац прихватио услове.
Ко се може ослонити на правила оснивања?
Не сви. Велике компаније и странке ван Холандије често не могу да се позову на чланове 6:233 и 6:234 BW, и то изненађује многа предузећа.
Да ли је велика компанија заштићена?
Обично не. Према члану 6:235 BW, страна не може да се позива на те чланове ако је правно лице које објављује своје годишње извештаје у складу са холандским законом о компанијама или ако запошљава педесет или више лица када се уговор закључи.
Значајна компанија која је добила услове које никада није прочитала стога је обавезна њима, колико год они били неприступачни. Њен једини преостали аргумент је да је одређена клаузула неприхватљива према стандардима разумности и правичности према члану 6:248 став 2 BW.
Шта ако је друга страна у иностранству?
Тада се одељак о општим условима не примењује. Члан 6:247 став 2 BW искључује уговоре између страна које делују у оквиру пословања или професије, а које нису обе основане у Холандији, без обзира на закон који регулише уговор.
У продаји између холандског добављача и немачког или белгијског купца, правила о инкорпорацији из чланова 6:233 и 6:234 BW стога отпадају, чак и ако је изабрано холандско право. Оно што остаје је члан 6:225 став 3 BW, уобичајено тумачење уговора и општи стандард разумности и правичности.
Да ли црне и сиве листе штите предузећа?
У принципу, не. Црна и сива листа чланова 6:236 и 6:237 BW проглашавају одређене клаузуле неразумно теретним, директно или претпостављено, и оне се примењују на потрошаче.
Холандски судови дозвољавају тим листама извесни рефлексни ефекат у корист веома малих предузећа чији положај подсећа на положај потрошача. То је аргумент за појединачни случај, а не правило на које се можете ослонити.
Како холандски суд тумачи размену докумената?
Када је редослед нејасан, суд тумачи целу размену. Пита шта су стране могле разумно закључити из међусобних изјава и понашања и шта су могле разумно очекивати једна од друге.
Члан 6:225 став 3 BW даје јасан одговор само тамо где је редослед јасан. У пракси се документи преклапају, термини се помињу у неким порукама, али не и у другима, а странке су већ трговале. Суд затим примењује стандард Haviltex. Четири елемента носе највећу тежину:
- Формулација сваког документа, посебно да ли се односи на опште одредбе и да ли изричито одбацује други скуп.
- Понашање странака пре, током и након закључења, укључујући да ли је поднет приговор и колико брзо.
- Ток пословања између истих страна: услови који се доследно користе и никада нису били оспоравани у ранијим трансакцијама се лакше примењују.
- Устаљена употреба у трговини, која може указивати на скуп услова који важе за цео сектор.
У случајевима када је размена заиста неубедљива, суд и даље може да утврди да је одређена клаузула неприхватљива у околностима према члану 6:248 став 2 BW. Такође може да утврди да уопште није постигнут споразум о спорној тачки. Правила Грађанског законика о подразумеваним одредбама тада попуњавају празнину. Ограничење одговорности које на овај начин нестаје излаже добављача пуној одштети према члану 6:74 BW. Зато добављачи обично имају више да изгубе од нерешене битке него купци.
Да ли је ваша противна страна јавни орган и да ли се спор односи на одлуку, а не на уговор? Онда се ништа од овога не односи на вас. Рута је формални поступак приговора у складу са управним правом , са сопственим роком од шест недеља.
Шта се мења код прекограничне продаје?
На исту међународну продају могу се применити три одвојена режима: Рим I, Конвенција о међународној продаји имовине (CISG) и правила о надлежности. Сваки одговара на различито питање, а CISG посебно може да изузме из употребе холандско правило о првом покушају.
Који закон регулише уговор?
То произилази из Рим I уредбе. Странке могу изабрати меродавно право. Без избора, уговор о продаји робе регулисан је правом земље у којој продавац има уобичајено пребивалиште.
Избор холандског права у вашим општим условима помаже само ако су ти услови укључени, што је управо оно што је спорно. Такође, ставите избор права у текст уговора.
Да ли се примењује Бечка конвенција о продаји робе?
Често се то дешава, аутоматски. Конвенција Уједињених нација о уговорима о међународној продаји робе (CISG, на холандском Weens Koopverdrag) примењује се сопственом снагом на комерцијалну продају робе између странака са седиштем у различитим државама уговорницама. Холандија је једна од њих.
Лако је заборавити да избор холандског права укључује и Конвенцију о међународној продаји робе (CISG), јер је Конвенција део холандског права. Њено искључивање захтева изричиту одредбу. Према члану 19 CISG-а, одговор са додацима или изменама које значајно мењају понуду је контрапонуда. Услови о одговорности, плаћању, квалитету, количини, испоруци и решавању спорова рачунају се као значајни. То указује на исход „последњег покушаја“, иако судови у неколико држава уговорница примењују приступ „нокаутирања“ (knock-out) уместо тога, и питање није решено једнообразно. Практична лекција: не можете претпоставити холандско правило „првог покушаја“ у међународној продаји робе.
Који суд има надлежност?
То је треће и посебно питање. Унутар Европске уније, споразум о избору суда регулисан је Бриселском I бис уредбом и мора испуњавати њене формалне захтеве. Ако је клаузула валидна, изабрани суд има искључиву надлежност, а други судови морају одбити.
Арбитражни споразум поново функционише другачије. Он не спада у ту Уредбу и процењује се према арбитражном праву седишта. Клаузула о спору скривена у општим условима који никада нису укључени не вреди ништа. Поновите избор права, форума и језика у потписаном документу.
Како осигуравате да ваши услови важе?
Организовањем процеса продаје, а не паметним формулисањем. Пошто прва референца преовлађује, ваши услови морају путовати са најранијим документом, а ваше особље мора приметити када друга страна узврати.
- Позовите се на своје опште услове у понуди и приложите их, на језику преговора, тако да референца и текст стигну заједно.
- Укључите клаузулу којом се унапред одбацује применљивост било којих општих услова које је користила друга страна и поновите је у потврди поруџбине.
- Проверите долазне поруџбенице и потврде да ли постоје клаузуле о одбијању и одговорите писмено пре почетка извршења. Ћутање праћено испоруком је класичан начин да изгубите позицију коју сте већ освојили.
- Депонујте своје услове у Привредној комори или судском регистру као резервну меру и водите датум сваке верзије, како бисте могли да докажете који је текст важио када је уговор закључен.
- Користите потписани оквирни споразум за наставак односа и наведите у њему да он има предност над свим условима наведеним у појединачним поруџбинама.
- За међународну продају, наведите избор права, да ли се примењује Конвенција о међународној продаји (CISG), место одржавања и формулације у самом потписаном документу, не само у условима.
Истовремено прегледајте своје стандардне услове. Клаузуле које пребацују терет доказивања, потпуно искључују одговорност или намећу нереално кратак рок за жалбу често су прве које не успевају у парницама. Браниво ограничење вреди више од искључења које не важи. Пре него што потпишете документ који је друга страна саставила, прочитајте наш чланак о томе како потписати уговор без скривених правних проблема.
Шта треба учинити ако је спор већ настао?
Реконструишите досије пре него што заузмете став. Редослед и формулација докумената обично одлучују о случају, јер се члан 6:225 став 3 BW заснива на редоследу и формулацији, а не на томе шта су стране веровале.
Поређајте документе хронолошким редом. За сваки означите да ли се односи на опште појмове и да ли одбацује други скуп. Утврдите тачно када је сваки документ послат и примљен.
Затим проверите два ограничења пре него што се ослоните на правила оснивања. Да ли ваша организација потпада под члан 6:235 BW због своје величине или објављених рачуна? И да ли су обе стране основане у Холандији у сврху члана 6:247 BW?
Тек након тога има смисла размотрити суштинске клаузуле, правне лекове према члановима 6:74 и 6:265 BW и да ли је потребна привремена мера у скраћеном поступку (kort geding) како би се наставило са радом док се ствар не реши. Судске таксе су одређене законом и ревидирају се сваке године, а страна која је успешан надокнађује само стандардизовани део својих судских трошкова. Упоредите трошкове аргументације са вредношћу клаузуле о којој је спор.
At Law & More Прегледамо и израђујемо опште услове и одредбе, саветујемо о укључивању и применљивости стандардних клаузула у холандским и прекограничним уговорима и заступамо добављаче и купце када се спор око формалности заврши на суду или арбитражи.
Укратко
- Према члану 6:225 став 3 BW, примењује се први скуп општих услова, осим ако га друга страна изричито не одбије.
- Ваше одредбе морају бити предате или доступне у облику који се може чувати пре или када се уговор закључи (чланови 6:233 и 6:234 BW).
- Велике компаније (члан 6:235 BW) и стране које нису обе основане у Холандији (члан 6:247 став 2 BW) не могу се позивати на та правила о оснивању.
- У међународној продаји робе, CISG може довести до исхода „последњи покушај“ или „нокаут“ уместо холандског правила „први покушај“.
- У свој први документ и у сваки потписани уговор унесите референцу на ваше услове, клаузулу о одбијању, избор права и надлежни суд.
Često postavljana pitanja
Да ли је довољно позивање на моје услове на фактури?
Обично не. Фактура се шаље након што је уговор закључен, тако да је прекасно за правило првог ударца и за обавезу да се услови доставе на време.
Могу ли се ослонити на услове који се налазе само на мојој веб страници?
Само у ограниченим случајевима. За уговор закључен електронски, морате учинити услове доступним пре или приликом закључења на начин који друга страна може да сачува. Голи линк у подножју имејла често не испуњава тај стандард.
Да ли се правило првог купца примењује ако је мој купац у Немачкој?
Не нужно. Ако продаја потпада под КМПР, примењује се члан 19 КМПР уместо члана 6:225 став 3 BW, осим ако КМПР није изричито искључен.
Нисте сигурни где се налазите? Реците нам о својој ситуацији. Обавестићемо вас о вашим могућностима у року од једног радног дана.
Како Law & More може вам помоћи у вези са овим, објашњено је на нашем корпоративни правник страна.
