Инсолвентност и реструктурирање у Холандији: који пут одговара вашем послу?

Инсолвенција и реструктурирање у Холандији регулисани су Законом о банкротству (Faillissementswet, Fw), који нуди три формална пута: банкрот (faillissement), усмерен на ликвидацију имовине у корист поверилаца; обуставу плаћања (surseance van betaling), привремену обуставу за предузеће које је неликвидно, али одрживо; и Холандску шему (Wet homologatie onderhands akkoord, WHOA), која је на снази од 1. јануара 2021. године, која омогућава суду да потврди план реструктурирања који обавезује повериоце и акционаре који се не слажу са планом. Који је пут отворен зависи од тога да ли предузеће и даље има одрживу основу и од тога колико се рано прихватају савети.

Овај чланак објашњава шта свака рута подразумева, шта суд заправо тестира, који рокови се примењују и где почиње лично излагање директора. Намењен је предузетницима и управним одборима који се суочавају са проблемом ликвидности, као и повериоцима који покушавају да схвате шта подношење захтева дужника значи за њихово потраживање.

Шта значи инсолвенција према холандском праву

Холандски закон не користи тест биланса стања. Према члану 1 Fw, дужник се проглашава банкротом када је престао да плаћа (de toestand van te hebben opgehouden te betalen), а суд ће до тог закључка доћи само када постоји више од једног повериоца. У пракси, поверилац који подноси захтев мора сажето доказати своје потраживање и указати на најмање једног другог неплаћеног повериоца, такозвано поткрепљујуће потраживање (steunvordering). Једна неплаћена фактура, ма колико велика била, није довољна, а компанија са негативним капиталом која наставља да плаћа своје рачуне уопште није несолвентна у правном смислу.

Та разлика је комерцијално важна. Предузеће може бити годинама несолвентно по билансу стања без икаквих формалних последица, а може бити потпуно солвентно на папиру, а опет бити проглашено банкротом у року од неколико недеља јер је остало без готовине. Окидач је начин плаћања, а не рачуни.

Захтев за стечај може поднети сам дужник, поверилац или, из разлога јавног интереса, јавни тужилац. Суд брзо разматра захтев, често у року од неколико недеља, а дужник коме је уручен захтев повериоца има прави, али кратак рок да се нагоди, постигне споразум или да поднесе захтев за обуставу плаћања или да уместо тога покрене поступак пред судом. Чекање до рочишта је обично најскупља од доступних опција.

Шта се дешава када се прогласи банкрот

Изјавом се контрола над имовином преноси на судски именованог стечајног управника (куростора), под надзором надзорног судије (rechter-commissaris). Дужник губи право располагања својом имовином од тренутка изјаве, која се, према Закону, сматра дејством од дана доношења пресуде. Појединачно извршење од стране поверилаца престаје: заплене истичу, а потраживања се морају поднети стечајном управнику ради провере, уместо да се воде у посебном поступку.

Рангирање затим одређује ко се плаћа. Обезбеђени повериоци који имају право залоге или хипотеке могу да врше принудну наплату као да није било стечаја, што банку са обезбеђењем ставља у значајно другачији положај од обичног добављача. Одређена потраживања, посебно порески и дугови социјалног осигурања и нека потраживања запослених, рангирају се као преференцијална. Необезбеђени повериоци се исплаћују последњи и, у већини холандских стечајева, уопште се не исплаћују. Накнада стечајног управника и трошкови масе падају на терет.

Запослени су у посебном положају. Стечајни управник може да раскине уговоре о раду уз дозволу надзорног судије и уз скраћени отказни рок, а UWV преузима неисплаћене зараде, накнаду за одмор и пензијске доприносе за законски период у складу са системом гаранције зарада (loongarantieregeling) у Закону о осигурању за случај незапослености. Запослени погођени стечајем требало би да се брзо региструју код UWV-а, уместо да чекају да стечајни управник делује.

Обустава плаћања: предах, а не спас

Обустава плаћања је доступна дужнику који предвиђа да неће моћи да настави да плаћа своје доспеле дугове. Само дужник може да поднесе захтев. Суд одобрава привремену обуставу одмах по подношењу захтева, именује управника (bewindvoerder) и одређује датум за саслушање поверилаца о томе да ли треба да уследи коначна обустава. Од тог тренутка дужник може да делује само заједно са управником, тако да управа остаје на месту, али више не одлучује сама.

Према члану 223 Fw, суд одређује трајање коначне обуставе на највише осамнаест месеци, а дужник може затражити њено продужење, сваки пут за највише додатних осамнаест месеци. То на папиру делује великодушно. У пракси је инструмент слаб, јер не обавезује обезбеђене повериоце или преференцијалне повериоце као што су пореске власти, а обустава која се не може претворити у споразум обично се претвара у стечај. Наш посебан водич за обуставу плаћања у Холандији детаљније се бави овим поступком.

Реална употреба суспензије је као позиција чекања док се нешто друго не договори: продаја, рефинансирање или нагодба са повериоцима. Откако је СВО постао доступан, велики део посла који је суспензија раније обављала боље се обавља планом реструктурирања, а број суспензија је сходно томе опао.

СЗО: план који обавезује повериоце који се не слажу

Закон о здравственој заштити (WHOA) дозвољава дужнику који предвиђа да неће моћи да настави да отплаћује своје дугове да понуди поравнање својим повериоцима и акционарима и да га суд потврди, након чега обавезује све које покрива, укључујући и оне који су гласали против. То је холандска имплементација оквира ЕУ за превентивно реструктурирање и најзначајнија је промена холандског закона о инсолвентности у једној генерацији.

Дужник задржава контролу над пословањем. Не постоји стечајни управник и нема аутоматског губитка овлашћења за располагање имовином. Суд може именовати стручњака за реструктурирање (herstructureringsdeskundige) на захтев дужника, повериоца или радничког савета, а када поверилац поднесе захтев, дужник губи ексклузивно право да понуди план, због чега повериоци не би требало да претпостављају да је WHOA инструмент само за дужника.

Поступак долази у два облика. Приватни поступак (besloten akkoordprocedure) се одржава иза затворених врата и не појављује се у јавном регистру, што штити комерцијалне односе. Јавни поступак (openbare akkoordprocedure) се објављује и наведен је у Уредби ЕУ о инсолвенцији, што га чини препознатљивим широм Европске уније и стога је пут избора када су у питању страна имовина или страни повериоци. Избор се врши на самом почетку и не може се лако ревидирати.

Повериоци и акционари су подељени у класе према својим правима у стечају и правима која им се нуде према плану. Класа прихвата план када су повериоци који представљају најмање две трећине укупног износа потраживања оних у тој класи који су заиста гласали за. План мора бити доступан онима који имају право гласа најмање осам дана пре гласања, а суд разматра захтев за потврду између осам и четрнаест дана након што су извештај о гласању и захтев поднети. Једноставно реструктурирање се стога може завршити за неколико недеља, а не месеци.

Потврда није аутоматска. Суд испитује да ли су класе правилно формиране, да ли су дате информације биле адекватне и да ли се примењују општи и специфични разлози за одбијање. Две заштитне мере су најважније за појединачне повериоце. Прво, ниједан поверилац не сме бити у горем положају према плану него што би био у стечају, тест најбољег интереса, а поверилац који каже другачије мора то да покрене на рочишту. Друго, према члану 374(2) Fw, план мора да понуди малим и средњим повериоцима са обичним потраживањима за робу, услуге или одштету најмање 20% њиховог потраживања, осим ако не постоји убедљив разлог за понуду мање, што мора бити објашњено у плану. Права запослених према њиховим уговорима о раду не могу се уопште мењати WHOA планом.

Уз план, суд може да наложи обуставу извршења за почетни период до четири месеца, који се може продужити на највише осам месеци укупно, да укине заплене и дозволи дужнику да добије привремено финансирање које је заштићено од каснијег оспоравања. Наш чланак о WHOA шеми прати поступак корак по корак.

Продаја предузећа из инсолвенције

Многа предузећа не опстају као правни субјекти, већ настављају да послују као предузеће у различитим рукама. У стечају, стечајни управник продаје имовину, а продаја купцу који наставља пословање, поновно покретање (doorstart), често доноси више за масу него делимична ликвидација. Стечајни управник је дужан да постигне најбољи резултат за заједничке повериоце, тако да купац који жели сигурност треба да очекује конкурентски поступак и одобрење надзорног судије, а не приватни аранжман.

Претпродајни пакет, у коме се продаја припрема поверљиво пре него што се прогласи стечај и изврши одмах након тога, нема законску основу у Холандији. Његов став се ослањао на радно право: у случају Smallsteps (C-126/16) Суд правде је 2017. године пресудио да претпродајни пакет усмерен на наставак пословања не потпада под изузетак стечаја, тако да су запослени прешли са нетакнутим правима, а пракса је углавном престала. У случају Heiploeg (C-237/20) Суд је 2022. године прихватио да се изузетак може применити када је претпродајни пакет усмерен на ликвидацију, спроводи се под надзором службеника именованог од стране суда и регулисан је законским или другим формалним одредбама. Холандска пракса је од тада била опрезна, а закон којим се регулише пренос предузећа у стечају и побољшава положај запослених је у припреми, али није ступио на снагу. Док то не буде случај, члан 7:666 BW и две горе наведене пресуде регулишу положај, а свако поновно покретање које укључује запослене захтева савет о запошљавању пре него што се структура утврди.

Где директори постају лично изложени

Тачка у којој тешкоће компаније постају проблем директора је ранија него што већина одбора претпоставља. Понављају се три пута.

Први је Члан 2:248 BW. Када се компанија прогласи банкротом, стечајни управник може сматрати директоре солидарно одговорним за дефицит у маси ако је одбор очигледно неправилно обављао своје дужности и ако је то значајан узрок банкрота. Два пропуста значајно олакшавају поступак стечајном управнику: невођење уредних књига и евиденција према члану 2:10 BW и неподношење годишњих финансијских извештаја у законском року према члану 2:394 BW. Оба кршења коначно утврђују неправилно управљање и стварају претпоставку која се може оборити да је оно изазвало банкрот, што оставља одбор да расправља о узрочности из веома лоше почетне позиције. Благовремено подношење финансијских извештаја је најјефтиније осигурање од инсолвенције које директор може да купи.

Друго је Бекламелово правило, засновано на члану 6:162 BW: директор који преузме обавезу у име компаније знајући, или имајући разлога да зна, да компанија неће моћи да је испуни и неће понудити никакву правну заштиту може бити лично одговоран тој другој страни. Ово је правило које је кључно када компанија у проблемима стално наручује акције.

Трећи је Члан 2:9 BW, интерна одговорност према компанији за неправилно обављање управљачког задатка, на који се може позвати и стечајни управник. Уз то се налазе и пореске и пензијске обавезе: када компанија не може да плати порез на зараде, порез на промет или пензијске премије, управни одбор мора благовремено обавестити пореску управу, а неблаговремено обавештење о немогућности плаћања пребацује терет доказивања на директоре према холандским правилима о наплати пореза.

Ништа од овога не говори у прилог неактивности. То говори у прилог тражењу савета у тренутку када одбор први пут посумња да сви повериоци могу бити исплаћени, јер је управо у том тренутку избор најшири и најбоље документован.

Шта радити када понестане новца

Почните са поузданом краткорочном прогнозом ликвидности, недељном, а не месечном, јер се правни тест односи на понашање у плаћању, као и сваки разговор који следи. Одбор који може да покаже зајмодавцу, добављачу или суду како ће изгледати наредних тринаест недеља налази се у другачијој преговарачкој позицији од оног који то не може.

Затим утврдите да ли је проблем ликвидност или пословни модел. Проблем ликвидности у предузећу са одрживим језгром је оно за шта је WHOA осмишљен, и често се може решити отписом дуга у плану док се трговина наставља. Структурни проблем, где предузеће губи новац на свакој јединици коју прода, не решава се компромисом, а његово спровођење губи вредност коју би контролисана продаја и даље могла да оствари.

Чувајте одлуке управног одбора и њихове разлоге у писаној форми, јер се одговорност директора процењује накнадно и на основу записника. Сарађујте са пореским органима и пензионим фондом рано, укључујући и обавештење о немогућности плаћања. Будите опрезни са плаћањима која фаворизују једног повериоца у односу на другог када се на видику инсолвенција, јер селективно плаћање може поништити од стране стечајног управника путем actio pauliana и може подржати лични захтев против директора који га је одобрио. И наставите да разговарате са главним повериоцима: план који је неформално разговаран са главним заинтересованим странама пре него што буде формално понуђен има много веће шансе да буде потврђен.

За повериоце важи слична слика. Утврдите рано да ли поседујете обезбеђење или задржавање власништва, региструјте своје потраживање код стечајног управника и озбиљно схватите рокове у поступку WHOA, јер се приговори на план морају изнети на рочишту за потврђивање, а након тога постоји само ограничена могућност жалбе. Наш водич за стечај за предузетнике и повериоце наводи шта поверилац може да уради у свакој фази.

Правни савети о стечају и реструктурирању

Law & More Саветујемо предузећа, директоре и повериоце о инсолвенцији и реструктурирању у Холандији: процена која рута одговара ситуацији, припрема и преговарање о плану WHOA, подношење захтева за стечај или одбрана од захтева за стечај, структурирање или оспоравање поновног покретања и одбрана директора од потраживања одговорности које подноси стечајни управник. Заступамо холандске и међународне клијенте и радимо на холандском и енглеском језику.

Ако је ваша компанија под притиском ликвидности или сте поверилац предузећа које је поднело захтев за стечај, вредност савета брзо опада како време пролази. Слободно контактирајте наше адвокате за стечај како бисте разговарали о вашој ситуацији.